EERSTE OPENBAAR FAILLISSEMENTSVERSLAG IN DE FAILLISSEMENTEN VAN LEMMER VASTGOED BV, IJSSELMEER VASTGOED BV EN CNH VASTGOED BV d.d.

Transcriptie

1 EERSTE OPENBAAR FAILLISSEMENTSVERSLAG IN DE FAILLISSEMENTEN VAN LEMMER VASTGOED BV, IJSSELMEER VASTGOED BV EN CNH VASTGOED BV d.d. 18 april 2012 Gegevens ondernemingen : de besloten vennootschap Lemmer Vastgoed BV, de besloten vennootschap IJsselmeer Vastgoed BV de besloten vennootschap CNH Vastgoed BV Faillissementsnummers : 12/165 F 12/166 F 12/167 F Datum uitspraken : 20 maart 2012 Curator : mr J.A.A. Boers R-C : mr R.J. Verschoof Rechtbank : Utrecht Activiteiten Lemmer Vastgoed BV : bemiddeling bij handel, huur of verhuur van onroerend goed en projectontwikkeling Activiteiten IJsselmeer Vastgoed BV en CNH Vastgoed BV : handel in eigen onroerend goed Omzetgegevens : 2009: nihil 2010: nihil 2011: nihil Deze omzetgegevens gelden voor de 3 ondernemingen Personeel gemiddeld aantal : 0 Verslagperiode : 20 maart 2012 t/m 18 april 2012 Bestede uren in verslagperiode : Lemmer Vastgoed BV : 7 uur en 16 minuten (bijl. 1) IJsselmeer Vastgoed BV: 10 uur en 16 minuten (bijl. 2) CNH Vastgoed BV : 7 uur en 13 minuten (bijl. 3) 1

2 1. Inventarisatie 1.1 Directie en organisatie Tot 17 februari 2010 was enig aandeelhouder van de 3 gefailleerden C.N. Hardeman Holding BV. Per die datum is in elke vennootschap 6% van het aandelenpakket overgedragen aan VB Investments BV. Enig bestuurder van de 3 gefailleerden was en is C.N. Hardeman Holding BV. Enig aandeelhouder van C.N. Hardeman Holding BV is de Stichting Administratiekantoor C.N. Hardeman Holding. Enig bestuurder van C.N. Hardeman Holding BV is de heer C.N. Hardeman, wonende te 3282 County Road V, NE Decatur, Verenigde Staten. Enig aandeelhouder en bestuurder van VB Investments BV is VB Investments Veenendaal Holding BV. Enig aandeelhouder en bestuurder van laatstgenoemde vennootschap is de heer Hendrikus van Braak. 1.2 Winst en verlies Lemmer Vastgoed BV: 2009: -/ , : , : onbekend IJsselmeer Vastgoed BV: 2009: -/ , : , : onbekend Hardeman Vastgoed BV: 2009: -/ , : , : onbekend 2

3 1.3 Balanstotaal Lemmer Vastgoed BV: 2009: , : nihil 2011: onbekend IJsselmeer Vastgoed BV: 2009: , : nihil 2011: onbekend Hardeman Vastgoed BV: 2009: , : nihil 2011: onbekend 1.4 Lopende procedures geen 1.5 Verzekeringen Per faillissementsdatum liepen er geen verzekeringen meer. 1.6 Huur De gefailleerden waren per faillissementsdatum gevestigd aan de Dijkstraat 51, 3904 DA Veenendaal. Dit betreft een privé woonhuis van de zuster van de heer C.N. Hardeman voornoemd. Voorzover de curator bekend, werden geen kantoor/bedrijfsruimtes door één der gefailleerden gehuurd. 1.7 Oorzaak faillissementen De indirect statutair bestuurder van de gefailleerden woont en verblijft in Amerika. De curator heeft gesproken met een vertegenwoordiger van Van Braak Accountants Veenendaal BV. De enige activiteit van de gefailleerden was het beheer van door de gefailleerden in 2000 aangekochte percelen grond te Lemmer. Deze percelen grond zijn in 2010 verkocht aan Hardstaal Groep BV. Hardstaal Groep BV is één van de vennootschappen, die tot het "concern" C.N. Hardeman Holding BV behoren. Enig bestuurder en aandeelhouder van Hardstaal Groep 3

4 BV is nl. Hardstaal Holding BV. Enig bestuurder en aandeelhouder van Hardstaal Holding BV is C.N. Hardeman Holding BV, dezelfde vennootschap, die grootaandeelhouder en bestuurder van de drie gefailleerden is. De drie grondstukken zijn door de drie gefailleerden verkocht, waarbij de koopprijs in rekeningcourant met koper Hardstaal Groep BV is verrekend. Daarover hierna meer. Na deze transactie ontstonden volgens de jaarstukken van de drie vennootschappen de navolgende schuldenposities: Lemmer Vastgoed BV: preferent : ,00 concurrent : 8.504,00 IJsselmeer Vastgoed BV: preferent : ,00 concurrent : ,00 CNH Vastgoed BV: preferent : ,00 concurrent : 7.212,00 De enige preferente crediteur in de drie faillissementen is de fiscus. De openstaande vorderingen betreffen aanslagen vennootschapsbelasting 2010, die zijn verschuldigd op basis van de boekwinst, die is gerealiseerd bij de verkoop van de percelen grond, die de gefailleerden tot februari 2010 in bezit hadden. De enige concurrente crediteur in de drie faillissementen is C.N. Hardeman Holding BV. In het verleden bestond er tussen de drie gefailleerden en C.N. Hardeman Holding BV een fiscale eenheid. Juist vóór de datum van de overdracht van de percelen grond in 2010 is deze 4

5 fiscale eenheid verbroken om te voorkomen dat C.N. Hardeman Holding BV hoofdelijk aansprakelijk bleef voor de te verwachten aanslagen VPB. Vervolgens heeft de statutair bestuurder de zaak gedurende ruim 2 jaar na de transactie van 17 februari 2010 laten rusten. Eerst op 16 maart 2012 is op eigen verzoek aangifte tot failliet-verklaring van de drie vennootschappen bij de Rechtbank Utrecht gedaan. 2. Personeel 2.1 Aantal ten tijde van faillissement Aantal in jaar voor faillissement Datum ontslagaanzegging niet van toepassing 3. Activa In geen van de drie faillissementen bevinden zich activa. Geen onroerende zaken, geen bedrijfsmiddelen, geen voorraden en/of onderhanden werk, geen andere activa. 4. Debiteuren In geen van de faillissementen bevinden zich debiteuren. 5. Bank / Zekerheden Per faillissementsdatum waren er geen relaties met banken, geen leasecontracten, geen zekerheden verstrekt, en was geen sprake van leveranciers met eigendomsvoorbehoud danwel reclame- resp. retentierechten. 5

6 6. Doorstart / voortzetten Omdat geen van de drie gefailleerden nog bedrijfsactiviteiten uitoefende, is geen sprake van voortzetting van die activiteiten danwel van een doorstart. 7. Rechtmatigheid 7.1 Boekhoudplicht Op basis van de informatie, die de curator op dit moment heeft, is voldaan aan de administratieplicht ex artikel 2:10 BW. 7.2 Depot jaarrekeningen In alle drie de faillissementen zijn de jaarrekeningen als volgt gepubliceerd: 2008 : 3 november : 26 januari : 31 oktober 2011 De jaarrekeningen zijn derhalve in de afgelopen jaren tijdig gedeponeerd. 7.3 Goedkeurende verklaring accountant De accountant van de drie vennootschappen, Van Braak Accountants Veenendaal BV, heeft voor de drie gefailleerden een samenstellingsverklaring afgegeven. 7.4 Stortingsverplichting aandelen In onderzoek. 7.5 Onbehoorlijk bestuur 7.6 Paulianeus handelen De curator behandelt deze twee onderwerpen gezamenlijk omdat deze, naar het oordeel van de curator, beide op hetzelfde feitencomplex zijn gebaseerd. 6

7 I. FEITEN 1.1 Lemmer Vastgoed BV, IJsselmeer Vastgoed BV en CNH Vastgoed BV worden individueel hierna genoemd Lemmer, IJsselmeer en CNH. Lemmer is op 2 oktober 2000 opgericht, IJsselmeer op 31 juli 2000 en CNH op 2 oktober IJsselmeer koopt op 31 juli 2000 een tweetal percelen grond te Lemmer, kadastraal bekend gemeente Lemmer, sectie D, nummer 119, groot 5 ha, 26 are en 20 centiare (perceel 1) en sectie D, nummer 126, groot 2 ha, 12 are en 90 centiare (perceel 2). Levering vindt op 31 juli 2000 plaats. Koopsom totaal: Hfl ,00 Koopsom totaal in euro's: ,30 Koopsom naar rato aantal m 2 : perceel 1: ha: ,00 ex 6% overdrachtsbelasting perceel 2: ha: ,28 ex 6% overdrachtsbelasting Koopsommen incl. overdrachtsbelasting: perceel 1: ,00 perceel 2: , Lemmer en CNH kopen, ieder voor de onverdeelde helft, op 30 juni 2000 een perceel grond te Lemmer, kadastraal bekend gemeente Lemmer, sectie D, nummer 358, groot 5 ha, 69 are en 85 centiare (perceel 3). Levering vindt diezelfde dag plaats. Koopsom: Hfl ,00 Koopsom in euro's: ,00 ex 6% overdrachtsbelasting Koopsom incl. 6% overdrachtsbelasting: ,00 Koopsom per vennootschap, ieder 50%: ,00 7

8 1.4 Zoals reeds eerder aangegeven, was in 2000 CN Hardeman Holding BV, verder te noemen: HH, enig aandeelhouder en bestuurder van de gefailleerden. Uit de jaarstukken van de 3 gefailleerden en de nadien verkregen informatie leidt de curator af dat HH de koopsommen ten behoeve van haar dochtervennootschappen, de drie gefailleerden, heeft gefinancierd. De rekening-courant vordering van HH op CNH resp. Lemmer in 2000 ad ,00 (Hfl ,00) resp ,00 (Hfl ,00) komt nagenoeg overeen met 50% van de koopsom van ,00 incl. 6% overdrachtsbelasting (zie 1.3). De rekening-courant verhouding van HH op IJsselmeer in 2000 ad ,02 (Hfl ,00) wijkt echter ruim ,00 af van de koopsom ad Hfl ,00 ofwel ,30 ex 6% overdrachtsbelasting ofwel ,00 inclusief 6% overdrachtsbelasting. 1.5 De 3 gefailleerden vormden, zoals hiervoor aangegeven, in het verleden met HH een fiscale eenheid voor de vennootschapsbelasting. De fiscale eenheid is op 17 februari 2010 verbroken. Per die datum heeft HH 6% van haar aandelenpakket in de 3 gefailleerden verkocht aan VB Investments BV. Met betrekking tot de informatie over VB Investments BV wordt verwezen naar het gestelde sub 1.1 onder inventarisatie. 1.6 Op 17 februari 2010 zijn de drie percelen grond in één transactie door IJsselmeer, Lemmer en CNH verkocht aan Hardstaal Groep BV. Koopsom: ,00 Met betrekking tot de directie en organisatie van Hardstal Groep BV wordt verwezen naar 1.7 oorzaak faillissement. 1.7 In de leveringsakte werd vastgelegd dat koper, Hardstaal Groep BV, de koopprijs in rekeningcourant met verkoper heeft verrekend en dat er derhalve niet is voldaan op een rekening van de notaris. 8

9 1.8 Op basis van deze totale koopsom dienen de navolgende waarden aan de drie percelen te worden toegekend op basis van het aantal m 2 : 1. perceel 1, ha (40.2%) : ,00 2. perceel 2, ha (16.3%) : ,00 3. perceel 3, ha (43.5%) : , totaal : , Op 31 december 2009 bedroegen de vorderingen in rekening-courant van HH op de 3 gefailleerden volgens de door Van Braak Accountants BV opgestelde jaarstukken van de 3 gefailleerden: Lemmer : ,00 IJsselmeer : ,00 CNH : ,00 II. FEITEN, TOEGESPITST OP DE JURIDISCHE STELLINGEN VAN DE CURATOR 2.1 Tussen de koper van de percelen grond, Hardstaal Groep BV, en de 3 gefailleerden bestond geen enkele rekening-courant verhouding. Dit betekent volgens de curator, nu de koopprijs in rekening-courant is verrekend, dat de 3 gefailleerden gezamenlijk van Hardstaal Groep BV te vorderen hebben ,00 ofwel per gefailleerde de bedragen, zoals gespecificeerd onder

10 2.2 Daarnaast is de curator van oordeel dat de transactie d.d. 17 februari 2010 paulianeus is. De gefailleerden hebben de rechtshandelingen, die hebben geleid tot de koopovereenkomst en de akte van levering van deze 3 percelen grond, onverplicht verricht. Zij wisten althans behoorden te weten dat daarvan de benadeling van de schuldeisers het gevolg was. Na verkoop was er binnen geen van de gefailleerden nog enig actief, slechts schulden. HH als (in)direct bestuurder en aandeelhouder voor meer dan 50% van zowel verkoper als koper wist dat. Ook slechts om die reden is de fiscale eenheid juist vóór de transactie verbroken om te voorkomen dat HH hoofdelijk aansprakelijk zou zijn voor de te verwachten aanslagen vennootschapsbelasting. 2.3 Bij aangetekend schrijven d.d. 28 maart 2012 heeft de curator de nietigheid ingeroepen van de rechtshandelingen, die hebben geleid tot de koopovereenkomst en de levering op 17 februari 2010 van de 3 percelen grond aan Hardstaal Groep BV. 2.4 Uit het vermogen van de 3 gefailleerden is aldus ,00 verdwenen. Aan de 3 gefailleerden dienen aldus de curator de bedragen volgens de onder 8.1 genoemde verdeelsleutel te worden terugbetaald. Subsidiair: 2.5 Indien en voorzover Hardstaal Groep BV zich op het standpunt stelt dat zij de vorderingen van HH op de 3 gefailleerden heeft overgenomen, is de curator van oordeel dat Hardstaal Groep BV niet bevoegd is tot verrekening. 2.6 Artikel 54 Fw verzet zich hiertegen. Hardstaal Groep BV handelde bij deze overneming niet te goeder trouw. Zij wist dat de later 3 gefailleerden in een zodanige toestand verkeerden, dat hun faillietverklaring was te verwachten. Immers, na verkoop van de percelen grond was er geen 10

11 enkel actief meer, maar slechts schulden. HH als bestuurder van Hardstaal Groep BV wist dat. Ook slechts om die reden is de fiscale eenheid verbroken om te voorkomen dat HH nog hoofdelijk aansprakelijk zou zijn voor de te verwachten aanslagen vennootschapsbelasting binnen de 3 gefailleerden. Meer subsidiair: 2.7 Zoals hiervoor onder 1.4 is aangegeven is, naar het oordeel van de curator, de rekening-courant vordering van HH op IJsselmeer al jaren voor een te hoog bedrag opgenomen. Gefinancierd is de koopsom ad Hfl ,00 (maximaal) ofwel ,00 vanaf 31 juli De jaarlijks in rekening gebrachte rente bedroeg 4%, aldus de jaarstukken. De samengestelde rente ad 4% over ,00 vanaf 31 juli 2000 t/m 17 februari 2010 bedraagt ,00. De rekening-courant schuld bedroeg per transactiedatum derhalve maximaal ,00. Daarnaast dienen nog de negatieve mutaties over de jaren 2002 t/m 2009, die de curator heeft afgeleid uit de jaarstukken, in de rekening-courant verhouding in mindering te worden gebracht. In totaliteit gaat het om een bedrag van ,00. De werkelijke stand van de rekening-courant verhouding per overnamedatum bedroeg derhalve , Zoals onder 1.8 aangegeven, verkocht en leverde IJsselmeer 2 percelen grond (t.w. de percelen 1 + 2), die een totale waarde vertegenwoordigden van ,00. De koopsom werd in rekening-courant verrekend. Welnu, er viel "slechts", indien en voorzover verrekening al is toegestaan -quod non-, ,00 te verrekenen. IJsselmeer heeft derhalve ,00 te weinig ontvangen. 11

12 2.9 Hieruit volgt dat is verkocht voor een veel te lage prijs. De waarde van de verbintenis van IJsselmeer overtreft die van de zijde van Hardstaal Groep BV derhalve aanmerkelijk. Naast de reeds onder 2.2 genoemde grondslagen is dit een extra grondslag voor het paulianeus handelen. Ook op basis daarvan heeft de curator de nietigheid ingeroepen van de koopovereenkomst en de akte van levering tussen IJsselmeer en Hardstaal Groep BV inzake de percelen D 119 en D126 te Lemmer. Nog meer subsidiair: 2.10 Zelfs indien de curator uit gaat van de stand van de rekening-courant schuld volgens de jaarstukken 2009/2010 van IJsselmeer, had HH per overnamedatum niet meer dan ,00 van haar te vorderen. IJsselmeer verkoopt en levert echter percelen grond met een waarde van ,00. Er viel maximaal ,00 te verrekenen. Aldus heeft Hardstaal Groep BV derhalve ,00 te weinig betaald. Het gestelde sub 2.9 geldt hier eveneens. Bij aangetekend schrijven d.d. 28 maart 2012 heeft de curator Hardstaal Groep BV gesommeerd om binnen 7 dagen nadien aan de curator de navolgende bedragen te voldoen: faillissement IJsselmeer : ,00 faillissement Lemmer : ,50 faillissement CNH : ,50 Daarnaast is, naar het oordeel van de curator, de handelswijze van de statutair bestuurder, t.w. C.N. Hardeman Holding BV, te kwalificeren als kennelijk onbehoorlijk bestuur, als gevolg waarvan het faillissement van Lemmer, IJsselmeer en CNH is veroorzaakt. Geen redelijk denkend bestuurder zal onder dezelfde omstandigheden aldus hebben gehandeld. 12

13 Het onbehoorlijke van de wijze, waarop zij haar bestuurstaken heeft vervuld, is onmiskenbaar. Zelfs is, naar het oordeel van de curator, sprake van opzet om crediteuren te benadelen. In ieder geval is naar het oordeel van de curator sprake van ernstige verwijtbaarheid. C.N. Hardeman Holding BV is statutair bestuurder van de drie gefailleerden en op grond van artikel 2:248 BW jegens de drie boedels aansprakelijk voor het bedrag van de schulden, voorzover deze niet door vereffening van de overige baten kunnen worden voldaan. De heer C.N. Hardeman privé als bestuurder van C.N. Hardeman Holding BV is op grond van artikel 2:248 juncto 2:11 BW hoofdelijk aansprakelijk. Bij aangetekend schrijven d.d. 13 april 2011 zijn de hiervoor genoemde vennootschap resp. privépersoon gesommeerd om binnen 7 dagen nadien: 1. aan de curator te bevestigen dat zij hun aansprakelijkheid erkennen en aan de curator zullen voldoen, des dat de één betalende, de ander zal zijn bevrijd, het bedrag van de openstaande schulden van Lemmer, IJsselmeer en CNH, voorzover deze schulden niet door vereffening door de overige baten kunnen worden voldaan; 2. aan de curator te voldoen, des dat de één betalende, de ander zal zijn bevrijd, bij wijze van voorschot in elk van de drie faillissementen een bedrag van ,00 (zegge: vijftigduizend euro) ofwel in totaliteit ,00. Inmiddels hebben alle partijen, die de curator heeft aangeschreven, zich gewend tot de heer H. Braak, advocaat te Veenendaal. De curator wacht op reactie. 8. Crediteuren 8.1 Boedelvorderingen Vooralsnog onbekend. 13

14 8.2 Preferente vorderingen van de fiscus De Belastingdienst Noord/kantoor Groningen heeft de navolgende vorderingen bij de curator ingediend: Lemmer Vastgoed BV : ,00 IJsselmeer Vastgoed BV : ,00 CNH Vastgoed BV : ,00 Alle drie vorderingen hebben betrekking op aanslagen vennootschapsbelasting Preferente vorderingen van het UWV Vooralsnog onbekend. 8.4 Andere preferente vorderingen Vooralsnog onbekend. 8.5 Aantal concurrente crediteuren 8.6 Bedrag concurrente crediteuren Tot op heden zijn geen concurrente vorderingen bij de curator ingediend. 8.7 Verwachte wijze van afwikkeling Onbekend. 9. Procedures 9.1 Aard procedure 9.2 Stand procedure Voorzover de curator bekend, lopen er geen procedures. 10. Overig 10.1 Termijn afwikkeling faillissement Onbekend 14

15 10.2 Plan van aanpak - treffen van regeling danwel entameren van een procedure met betrekking tot het gestelde paulianeus handelen en kennelijk onbehoorlijk bestuur; - onderzoek stortingsverplichting aandelen; - de gebruikelijke werkzaamheden Indiening volgend verslag Eind juli/begin augustus 2012 Veenendaal, 18 april 2012 mr J.A.A. Boers curator 15