zaaknummer rolnummer: C119/ t KG ZA

Transcriptie

1 Tueeday 05 cf September 2017 le:24 AM, > , Page 3 cf 8 vonnis 'QPHRIFT RECHTBANK NOORD-NEDERLAND Afdeling privaatrecht Locatie Assen zaaknummer rolnummer: C119/ t KG ZA Vonnis in kort geding van 5 september 2017 in de zaak van de publiekrechtelijke rechtspersoon. GEMEENTE ASSEN, zetelend te Assen, eiseres in conventie, verweerster in reconventie, advocaat mr. R.D. Lubach te Arnhem, tegen 1. MARTINUS REINDER RUDQLPITUS, wonende te Assen, 2. ARENDJE RUDQLPPIUS-SNIJDER, wonende te Assen, 3. vennootschap onder firma RIJDOLPHUS TUINMARKT.V;0. gevestigd te Assen, 4. ERNST MARTIN RIJDOLPHUS, wonende te llovensmilde, gedaagden in conventie, eisers in reconventie, advocaat rnr. K. van Bladeren te Groningen.. Partijen zullen hierna de gemeente en Rudolphus c.s..genoenn.l.worden, De procedure 1.1. Het verloop van de procedure blijkt uit: - de dagvaarding; - de mondelinge beha ridding; - de pleitnota van de gemeente: - de pleitnota van Rudolphus es. en - de eis in reconventie 1.2. Ten slotte is vonnis bepaald.

2 Tuesday 05 cf September 2017 '0:24 AM, > ; Page 4 cf 6 C/I9/119871/K0 ZA 17/ De feiten 2. I. Rudolphus c.s. hebben in het incident ter zake van voorlopige voorziening als bedoeld in artikel 233 Rv (in de hoofdzaak c/19/t 18043) gevorderd na elswijziging, samengevat, dat de gemeente zal worden veroordeeld tot betaling van een voorschot (op de in de hoofdzaak gevorderde som) van E ,-, legen hypothecaire zekerheidsteiling. Aan zijn vordering leggen Rndolphus c.s., verkort weergegeven, het volgende ten grondslag. Rudolphus c.s, beschikt niet meer over voldoende financiele ruimte om op de huidige, onrendabele locatie nog een langdurige procedure te kunnen overleven. Het is voor Rudolphus c.s. dan ook van levensbelang dat zij op zeer korte termijn financiële armslag krijgen om hun bedrijf naar elders te kunnen verplaatsen en aldaar voort te zetten. Een en ander klemt te meer nu de ABN AMRO heeft aangegeven te zullen overgaan tot uitwinning van haar zekerheden. Concreet zou dat neerkomen op de verkoop van de inventaris, voorraad enjof onroerende zaken, waaronder Graswijk 20. Rudolphus c.s. hebben derhalve een (voldoende) spoedeisend belang bij hun vordering. Het gevorderde voorschot valt ruimschoots binnen de waarde zoals die door Riemeijer is vastgesteld bij wijze van bindend advies. Met een voorschot van (ienminste) E 1, ,- is ABN Amro enerzijds bereid mee te werken aan een verplaatsing buiten Assen en anderzijds is zij dan bereid om haar zekerheden op de onroerende zaken aan Graswijk 20 vrij te geven, zodat Rudolphus c.s. hypothecaire zekerheid kunnen aanbieden. Zijdens de gemeente is een bedrag van E 1,9 miljoen geboden, bestaande Mt een koopsom voor de onroerende zaken van C 800,000,- en E ,- aan schadevergoeding. Volgens Rudolphus c.s. staat daarmee vast dat de gemeente van oordeel is dat zij deze bedragen in ieder geval verschuldigd is. In het bindend advies van Riemeijer is de waarde van de onroerende zaken bepaald op e ,-, derhalve bijna e ,- meer dan door de gemeente is voorgesteld, en Rudolphus c.s. achten het te rechtvaardigen om van dit surplus in het voorschot ,- op te nemen, bovenop het door de gemeente geboden bedrag van C , , Dc gemeente heeft daartegen verweer gevoerd dat strekt tot afwijzing van de vordering. 2.3 De rechtbank heeft in dit incident de gemeente veroordeeld, uitvoerbaar bij voorraad, binnen acht dagen na betekening van dit vonnis, voor de duur van het geding, tot betaling van een voorschot van E 1, ,- (een miljoen euro) aan Rudolphus c.s. met veroordeling van de gemeente in de kosten van het incident 3. Het geschil in conventie 3.1. De gemeente heel gevorderd, hij voorraad op de minuut, Rudolphus c.s. I. te verbieden het vonnis in incident van 26 juli 2017, gewezen door de Rechtbank Noord- Nederland, afdeling privaatrecht, locatie Assen onder zaakkolnummerc a ZA 17-49, te. (doen) executeren, totdat zekerheid is gesteld ter dekking van het op de gemeente rustende restittitierisico, in de vorm van het verlenen van een recht van eerste hypotheek op het perceel (exclusief kassen), gelegen aan de Graswijk 20 te (9405 TI)) Assen, kadastraal bekend als Gemeente Assen, sectie AD, nummer 114, groot drie hectare, zes are en vijf en zestig centiare ( ha), voor een bedrag in hoofdsom groot één miljoen euro (E 1_ ,00), 2. te veroordelen tot betaling van een dwangsom van e 50,000,- althans een door de voorzieningenrechter te bepalen dwangsom, voor elke dag of deel daarvan dat Rudolphus c.s. niet voldoen aan het gevorderde onder I en 3. te veroordelen in de kosten van dit geding. 3,2. Daartoe heeft de gemeente - samengevat - aangevoerd dat zij spoedeisend belang bij haar onderhavige vordering heeft en dat de rechtbank met voornoemd vonnis in het

3 Tueeday OS cf September :24 AM, > ; Page 5 cl 6 C/19/ /KG ZA 17/141 3 incident artikel 23 Rv heeft geschonden, aangezien zij meer heeft toegewezen dan door Rudolpluts c.s, was gevorderd. Daarmee berust dit vonnis volgens de gemeente kennelijk op een juridisehe inisslag, hetgeen meebrengt dat onverwijkle tenuitvoerlegging onaanvaardbaar is en misbruik van bevoegdheid oplevert in de zin van artikel 3:13 BW. Voorts is de gemeente blootgesteld aan een aanzienlijk restitutie-risico. 3.3 Rudolpbus c.s. hebben tegen deze vordering verweer gevoerd. 4. Het geschil in reconventie 4.1. Rudolphus c.s. hebben gevorderd, uitvoerbaar hij voorraad primair de gemeente in reconventie te veroordelen om binnen 8 dagen na betekening van het in deze te wijzen vonnis, atthans binnen een door de Voorzieningenrechter nader te bepalen korte termijn aan eisers te betalen bij wijze van voorschot op de in de bij de rechtbank Noord- Nederland onder nummer C/I 9/ /HA ZA aanhangige procedure gevorderde som de somma van E ,7 tegen ontvangst in hypothecaire zekerheid van de onroerende zaak exclusief de kassen aan de Graswijk 2.0 teassei op kosten van gedaagde in reconventie. 2. subsidiair de gemeente in reconventie te veroordelen om binnen 8 dagen na betekening van het in deze te wijzen vonnis, althans binnen een door de Voorzieningenrechter nader te bepalen korte termijn aan eisers tu betalen bij wijze van voorschot op de in de bij de rechtbank Noord- Nederland onder nummer C/.19/ /HA ZA aanhangige procedure gevorderde som en bij wijze van aanvullend voorschot op het reeds bij vonnis in incident van 26 juli 2017 in de bij de rechtbank Noord-Nederlancl onder nummer C/I 9/ /1-IA ZA aanhangige procedure toegewezen voorschot van E n7 de somma van E ,- onder de verplichting voor eisers in reconventie om bij ontvangst van een voorschot van in totaal E tegelijkertijd mee te werken aan de verkrijging in hypothecaire zekerheid van de onroerende zaak exclusief de kassen aan de Graswijk 20 te Assen door de gemeente in reconventie op kosten van gedaagde in reconventie. 3. Fen en ander met veroordeling van de gemeente in reconventie in de kosten dezer procedure, inclusief de gebruikelijke nakosten van E :131,-/E 205,- te vermeerderen met.e 68,- om ion geval an.betekening Van de ten deze te wijzen uitspraak alsmede de kosten op de betekening gevallen, met bepahrig dat de toegewezen bedragen aan proceskosten binnen 14 dagen na de dag van dit vonnis moeten zijn voldaan, bij gebreke waarvan deze zullen worden vermeerderd met de wettelijke rente als bedoeld in art. 6:119 BW vanaf het einde van de voormelde termijn tot aan de dag der algehele voldoening De gemeente beeft tegen deze vordering verweer gevoerd. 5. De beoordeling in conventie en in reconventie 5.1. Gelet op de aard van de vordering van de gemeente heeft de gemeente voldoende spoedeisend belang bij haar vordering. 5.2 In een executiegeschij kan de voorzieningenreehter de tenuitvoerlegging van een vonnis slechts schorsen, indien hij van oordeel is dat de executant - mede gelet op de belangen aan de zijde van de geëxecuteerde die door de executie zullen worden geschaad - geen in redelijkheid te respecteren belang heeft bij gebruikmaking van zijn bevoegdheid tot tenuirvoerlegging over te gaan. Dat zal het geval kunnen zijn indien het te executeren vonnis klaarblijkelijk op een juridische of feitelijke misslag berust of indien de tenuitvoerlegging op grond van na dit vonnis voorgevallen of aan het Hat gekomen feiten klaarblijkelijk aan

4 Tueaday 05 cf September 2017 '0: 24 AM, > ; Page 6 of 8 C/I9/ 19871/KG ZA 17/141 de zijde van de geëxecuteerde een noodtoestand zal doen ontstaan, waardoor een onverwijide ienuitvoerlegging niet kan worden aanvaard, 5.3 Anders dan de gemeente naar voren heeft gebracht, heeft de desbetreffende rechter die voormeld vonnis in incident heeft gewezen bij wijze van voorschot niet meer toegewezen dan is gevorderd. Gelet op hetgeen in dit incident is toegewezen - zie hiervoor onder heeft de desbetreffende rechter immers minder toegewezen dan in dit incident was gevorderd zie hiervoor onder Gelet op de inhoud van dit vonnis - zie hiervoor de randnummers 4.2 en 4,3 van dit vonnis heeft de desbetreffende rechter bewust een voorschot van. E ,- toegewezen zonder zekerheidsstelling door Rudolphits c.s. Van strijd met artikel 23 Rv is derhalve geen sprake, terwijl dit vonnis eventnin op een juridische missing berust; onverwijlde tenuitvoerlegging van dit vonnis is derhalve niet onaanvaardbaar en levert geen misbruik van bevoegdheid op in de zin van artikel 3:13 BW. De voorzieningenrechter acht daarbij hei restitut ierisico van de gemeente aanvaardbaar, gelet op de hoogte van de taxaties van de onroerende zaak van Rudolphus c.s. door de door de gemeente ingeschakelde deskundigen. Aldus zal de vordering in conventie worden afgewezen. De gemeente zal, als de in het ongelijk gestelde partij, worden veroordeeld in de proceskosten. 5.4 De door Rudolphus c.s. in reconventie ingestelde (primaire en subsidiaire) vorderingen hebben naar het oordeel van de voorzieningenrechter het karakter van een rechtsmiddel tegen het desbetreffende vonnis in het incident, terwijl daarvan geen sprake is In zoverre zijn deze vorderingen strijdig met het gesloten stelsel van rechtsmiddelen, reden waarom deze vorderingen niet voor toewijzing in aanmerking komen en zullen worden afgewezen, De voorzieningenrechter zal de proceskosten compenseren, 5,5 De voorzieningenrechter overweegt ten overvloede dat hij partijen aanraadt - in het kader van de executie van het desbetreffende vonnis in het incident - om in het gehele geschil er in onderling overleg uit le komen al dan niet onder leiding van (een lid van) deze rechtbank. Dit geldt temeer nu partijen krachtens artikel 2 van de tussen hen gesloten intentie-overeenkomst van november/december 2013 bij wijze van bindend advies de totale schade van Rudolphus c.s. reeds hebben laten taxeren door A.B. Riemetier RT en dal partijen zich daaraan zullen conformeren. Blijkens het vonnis in het incident is ter zitting van de mondelinge behandeling van de vordering in het incident van 17 mei 2017 gebleken dat de gemeente zich tegen het taxatierapport van A.B. Rierneijer R.T, niet langer verzet. 6. De beslissing De voorzien in ge nrechter In convent ie wijst de vordering af; veroordeelt de gemeente in de proceskosten, aan de zijde van Rudolphus c.s. begroot op 618,- aan griffierecht en E 816,-voor geliquideerd salaris van de advocaat;

5 Tuesday 05 cl September :24 AM, > , Page 7 cl 8 C/19/119871/KG ZA In reconventie \-%ijst de vordering af; compenseen de proceskosten roet dien verstande dat iedere partij de eigen kosten draagt. Dit vonnis is ge-m.,zen door mr. L. Groefsemn en in het openbaar uitgesproken op 5 september type: coil: Aeeeri d.d. 5 SEP 2017 de grlfflor

6 Tuesday OS cf Seplember :24 AM, > , Page 8 cf 8