Insolventienummer: Toezichtzaaknummer: Datum uitspraak: Curator: R-C: F.16/16/379 NL:TZ:0000007066:F001 28-06-2016 mr. M.G. Oud-Elfferich mr. Hofman Algemeen Gegevens onderneming de besloten vennootschap Esperanza B.V., gevestigd te 1334 BT Almere, Globeplein 23, ingeschreven bij de Kamer van Koophandel onder nummer 61214132. Activiteiten onderneming De exploitatie van een winkel in dameskleding (in- en verkoop van damesmode). Omzetgegevens 2014: 8.932 2015: 123.458 Personeel gemiddeld aantal 1 Saldo einde verslagperiode 0 487,51 487,51 Verslagperiode 28 juni 2016-14 juli 2016 15 juli 2016-14 oktober 2016 15 oktober 2016-13 januari 2017 14 januari 2017-12 april 2017 Pagina 1 van 11
Bestede uren in verslagperiode 12 uur 11 uur en 55 minuten 2 uur en 21 minuten 4,5 uur Bestede uren totaal 12 uur 23 uur en 55 minuten 26 uur en 18 minuten 30,80 uur Toelichting 1 Inventarisatie 1.1 Directie en organisatie Enig aandeelhouder en bestuurder van de vennootschap is mevrouw H.G.P. Heldoorn-Van de Ploeg. 1.2 Winst en verlies 2015: 10.119 2014: 24.808 1.3 Balanstotaal 2015: 44.438 2014: 31.786 1.4 Lopende procedures geen 1.5 Verzekeringen Voor zover mogelijk en bekend opgezegd. Pagina 2 van 11
1.6 Huur De huur is opgezegd. Het pand is opgeleverd aan de verhuurder. 1.7 Oorzaak faillissement De oorzaak van het faillissement is volgens de bestuurder gelegen in de achterblijvende omzet. De omzet voldeed al vanaf de opening niet aan de prognoses en was zo laag dat de onderneming niet levensvatbaar is gebleken. 2 Personeel 2.1 Aantal ten tijde van faillissement 1 2.2 Aantal in jaar voor faillissement 1 2.3 Datum ontslagaanzegging 4 juli 2016 2.4 Werkzaamheden De werkzaamheden zijn afgerond. 3 Activa 3.1 Onroerende zaken: Beschrijving 3.2 Onroerende zaken: Verkoopopbrengst 3.3 Onroerende zaken: Hoogte hypotheek 3.4 Onroerende zaken: Boedelbijdrage Pagina 3 van 11
3.5 Onroerende zaken: Werkzaamheden 3.6 Bedrijfsmiddelen: Beschrijving In de winkel werd een gebruikelijke, maar zeer beperkte, winkelinventaris aangetroffen. De winkelinventaris is geveild via Proveiling B.V. Deze veiling is afgerond. 3.7 Bedrijfsmiddelen: Verkoopopbrengst De bedrijfsmiddelen zullen worden verkocht via Proveiling. De veiling staat gepland voor juli. De netto-verkoopopbrengst bedraagt 487,51; dit bedrag is bijgeschreven op de boedelrekening. 3.8 Bedrijfsmiddelen: Boedelbijdrage 3.9 Bedrijfsmiddelen: Bodemvoorrecht fiscus Vooralsnog niet van toepassing. 3.10 Bedrijfsmiddelen: Werkzaamheden 3.11 Voorraden / onderhanden werk: Beschrijving De voorraad is voorafgaand aan het faillissement door middel van een uitverkoop volledig verkocht. 3.12 Voorraden / onderhanden werk: Verkoopopbrengst 3.13 Voorraden / onderhanden werk: Boedelbijdrage 3.14 Voorraden / onderhanden werk: Werkzaamheden 3.15 Andere activa: Beschrijving Pagina 4 van 11
3.16 Andere activa: Verkoopopbrengst Nog niet bekend 3.17 Andere activa: Werkzaamheden 4 Debiteuren 4.1 Omvang debiteuren Niet van toepassing, alle klanten betaalden direct bij aankoop. 4.2 Opbrengst 4.3 Boedelbijdrage 4.4 Werkzaamheden 5 Bank / Zekerheden 5.1 Vordering van bank(en) De bank heeft geen vordering ingediend. 5.2 Leasecontracten 5.3 Beschrijving zekerheden Bij notariële akte is ten behoeve van een particuliere financier een pandrecht gevestigd op de aandelen van de onderneming. De bestuurder heeft aangegeven dat het de bedoeling was dat ook de voorraad werd verpand. Dat is echter niet (juist) verwoord in de pandakte. De bestuurder heeft hier echter wel naar gehandeld door, na opeising van de lening, de betreffende financier de opbrengst van de uitverkoop te betalen. Pagina 5 van 11
Uit nader onderzoek is gebleken dat de betreffende financier (stiefvader van de bestuurder) de geldlening ten onrechte heeft opgezegd in mei 2015. Er was op dat moment geen sprake van een achterstand in de betalingen. Ook om die reden was er geen aanleiding om de opbrengst van de uitverkoop (grotendeels) aan de financier te laten toekomen. De financier is aangeschreven en gesommeerd het bedrag dat vanaf mei 2016 onverschuldigd aan hem is afgedragen terug te betalen. Voor zover er aan die betaling een rechtshandeling ten grondslag is gelegd is die vernietigd op grond van artikel 42 Fw. Het bedrag dat tussen 1 mei 2016 en 28 juni 2016 is voldaan bedraagt 12.803,62. 5.4 Separatistenpositie Behoudens een pandrecht op de aandelen van de failliete onderneming is er geen rechtsgeldig pandrecht gevestigd op activa van de failliet. 5.5 Boedelbijdragen 5.6 Eigendomsvoorbehoud Er is door een leverancier van sieraden aanspraak gemaakt op een eigendomsvoorbehoud. De sieraden zijn echter reeds voor faillissement verkocht. Daarnaast zou een display in gebruik zijn gegeven. Vooralsnog is dat niet aangetroffen. Indien dat alsnog wordt aangetroffen zal de leverancier in de gelegenheid worden gesteld om het display op te halen. De display is aangetroffen. De leverancier is verzocht dit te komen ophalen. Het display is ondanks herhaaldelijke verzoeken niet afgehaald. Het vertegenwoordigde geen handelswaarde, zodat het is vernietigd. 5.7 Retentierechten 5.8 Reclamerechten 5.9 Werkzaamheden De gebruikelijke werkzaamheden zullen worden uitgevoerd. Indien de financier niet tot (terug)betaling overgaat zullen nadere stappen worden overwogen. De bestuurder en de financier stellen zich op het standpunt dat de notaris fouten heeft gemaakt bij het opstellen van de pandakte. Zij hebben de notaris aansprakelijk gesteld. Hoewel de vraag of de notaris aansprakelijk is uit juridisch oogpunt niet direct van belang is voor het starten van een procedure, is besloten uit praktisch oogpunt het standpunt van de verzekeraar vooralsnog af te wachten. Pagina 6 van 11
De (verzekeraar van de) notaris heeft de aansprakelijkheid van de hand gewezen. Bij het opmaken van de akte van geldlening was slechts sprake van een verpanding van de aandelen en niet van de voorraden; het laatste is ook niet besproken met de notaris ten tijde van het opstellen van de stukken. In de notariële akte van verpanding staat slechts vermeld dat een pandrecht wordt gevestigd op "de hierna omschreven roerende zaken, alsmede op de aandelen". De betreffende roerende zaken worden echter niet vermeld, laat staan dat uit deze pandakte zou kunnen blijken dat er sprake is van een pandrecht op de voorraden. In de afgelopen verslagperiode, ná vorengenoemd bericht van de notaris, heeft de bestuurder enkele aanvullende stukken verzonden, waaronder - zo begrijpt de curator - alsnog een onderhandse akte van verpanding, waarbij tevens een pandrecht zou zijn gevestigd op de voorraden. Buiten de verbazing van de curator dat de betreffende akte pas eind december 2016 wordt overgelegd, nadat er reeds diverse correspondentie was gevoerd over de verpanding van de voorraden door middel van de notariële akte en nadat de notaris in haar reactie had opgemerkt dat "de verpanding van deze zaken relatief eenvoudig onderhands had kunnen worden gedaan", kan ook deze onderhandse akte kan de financier niet baten nu deze niet geregistreerd is bij de Belastingdienst en er derhalve geen sprake is van een vestiging van een pandrecht. De curator heeft dan ook aansluitend nogmaals aan de financier bericht dat er geen sprake is van een pandrecht op de voorraden, dat bovendien ook geen sprake is geweest van een uitoefening van het pandrecht en verzocht alsnog tot terugbetaling van het bedrag van 12.802,63 over te gaan. De financier heeft zich hier wederom tegen verzet. De curator beraadt zich daarom thans over het treffen van nadere (rechts)maatregelen. 6 Doorstart / voortzetten onderneming 6.1 Voortzetten: Exploitatie / zekerheden 6.2 Voortzetten: Financiële verslaglegging 6.3 Voortzetten: Werkzaamheden 6.4 Doorstart: Beschrijving 6.5 Doorstart: Verantwoording Pagina 7 van 11
6.6 Doorstart: Opbrengst 6.7 Doorstart: Boedelbijdrage 6.8 Doorstart: Werkzaamheden 7 Rechtmatigheid 7.1 Boekhoudplicht Er is een op het eerste gezicht overzichtelijke boekhouding bijgehouden. 7.2 Depot jaarrekeningen Niet van toepassing, wegens de opstartfase was sprake van een verlengd boekjaar zodat de jaarrekening over 2014 gelijk met die van 2015 gepubliceerd had moeten worden. 7.3 Goedk. Verkl. Accountant 7.4 Stortingsverpl. Aandelen 7.5 Onbehoorlijk bestuur Zal nader worden onderzocht. Er zal met name worden onderzocht welke crediteuren zijn betaald nadat duidelijk werd dat de onderneming zou worden beëindigd. In totaal is na 1 mei 2016 een bedrag van 12.802,63 afbetaald op een lening. Naar het zich laat aanzien is die afbetaling onverplicht verricht (zie ook separatisten), terwijl in elk geval vanaf begin mei 2016 duidelijk was dat een faillissement onafwendbaar is. Daarmee zijn de betalingen mogelijk onrechtmatig. 7.6 Paulianeus handelen Zal nader worden onderzocht. Voor zover aan de de betaling van het bedrag van 12.803,62 een rechtshandeling ten grondslag ligt, is die op grond van artikel 42 Fw vernietigd. Pagina 8 van 11
7.7 Werkzaamheden De gebruikelijke. Afhankelijk van de reactie van de financier op de sommatie tot terugbetaling zal een nader standpunt ingenomen worden over de bestuurdersaansprakelijkheid. De bestuurder en de financier stellen zich op het standpunt dat de notaris fouten heeft gemaakt bij het opstellen van de pandakte. Zij hebben de notaris aansprakelijk gesteld. Hoewel de vraag of de notaris aansprakelijk is uit juridisch oogpunt niet direct van belang is voor het starten van een procedure, is besloten uit praktisch oogpunt het standpunt van de verzekeraar vooralsnog af te wachten. Zie onder separatisten. De curator beraadt zich thans over het treffen van rechtsmaatregelen in de richting van de financier en/of bestuurder, in het kader waarvan ook andere rechtmatigheidsaspecten zullen worden betrokken (zie hierboven). 8 Crediteuren 8.1 Boedelvorderingen 3.704,91 is ingediend door de verhuurder. 8.2 Pref. vord. van de fiscus Nog niet ingediend 72,00 4.014,= 8.3 Pref. vord. van het UWV Naar verwachting niet van toepassing. 8.4 Andere pref. crediteuren nog niet ingediend 8.5 Aantal concurrente crediteuren 7 13 14 Pagina 9 van 11
8.6 Bedrag concurrente crediteuren 23.615,35 70.232,45 70.612,81 8.7 Verwachte wijze van afwikkeling Nog onbekend 8.8 Werkzaamheden De gebruikelijke. de gebruikelijke 9 Procedures 9.1 Naam wederpartij(en) 9.2 Aard procedures 9.3 Stand procedures 9.4 Werkzaamheden 10 Overig 10.1 Termijn afwikkeling faillissement Nog niet bekend. Nog niet bekend. Pagina 10 van 11
De termijn hangt af van de eventuele rechtsmaatregelen in de richting van de financier en/of bestuurder. 10.2 Plan van aanpak In de aankomende verslagperiode zullen de bedrijfsmiddelen worden verkocht en zal het pand worden opgeleverd. Verder zal een standpunt worden ingenomen met betrekking tot de rechtmatigheid van de betalingen in de maanden voorafgaand aan het faillissement. Indien de financier niet vrijwillig tot (terug)betaling van het na 1 mei 2016 betaalde bedrag overgaat zullen nadere stappen worden overwogen. In dat geval zal ook een nader standpunt in worden genomen met betrekking tot de bestuurdersaansprakelijkheid op dit punt. De bestuurder en de financier stellen zich op het standpunt dat de notaris fouten heeft gemaakt bij het opstellen van de pandakte. Zij hebben de notaris aansprakelijk gesteld. Hoewel de vraag of de notaris aansprakelijk is uit juridisch oogpunt niet direct van belang is voor het starten van een procedure, is besloten uit praktisch oogpunt het standpunt van de verzekeraar vooralsnog af te wachten. Beraad over het al dan niet treffen van rechtsmaatregelen. 10.3 Indiening volgend verslag 15 oktober 2016 15 januari 2017 15 april 2017 13 juli 2017 10.4 Werkzaamheden Zie plan van aanpak. Zie plan van aanpak. Pagina 11 van 11