FAILLISSEMENTSVERSLAG Verslag nr. 8 van de curator in het faillissement van Elektrim Finance B.V. d.d. 17 september 2010 Gegevens onderneming Faillissementsnummer Datum uitspraak Bewindvoerder/curator Rechter-commissaris : Elektrim Finance B.V. ("Elektrim Finance") : 06.0563-F : Faillissement: 4 oktober 2006 (14.00 uur) : mr. R.J. Schimmelpenninck : mr. W.A.H. Melissen Activiteiten onderneming : Elektrim Finance is opgericht als financieringsmaatschappij voor de activiteiten van haar moedervennootschap Elektrim S.A. en haar dochtermaatschappijen (de "Elektrim Groep") Omzetgegevens : 2004 1 : EUR 13.084.166,- Personeel, gemiddeld aantal : 0 Verslagperiode : Faillissement: 15 februari 2010 17 september 2010 Bestede uren in verslagperiode : Faillissement: 101,70 uur Bestede uren - totaal : Faillissement: 1.445,40 uur 1 Bron: concept jaarverslag Elektrim Finance 2004
1. Inventarisatie Opmerking vooraf: Dit achtste verslag bevat de bevindingen van de curator van Elektrim Finance over de periode van 17 februari 2010 tot en met 17 september 2010. Dit openbaar verslag is gebaseerd op de informatie die de curator thans heeft. Additionele informatie kan tot nieuwe inzichten leiden. Dit betekent dat de in dit verslag opgenomen gegevens, waaronder begrepen financiële gegevens, op elk moment aangepast kunnen worden. Aan dit verslag kunnen dan ook geen rechten worden ontleend. 1.1. Adres, directie en organisatie Zie paragraaf 1.1 van het eerste openbaar verslag. 1.2. Activiteiten Elektrim Finance Zie paragraaf 1.2 van het eerste openbaar verslag. 1.3. Winst en verlies Zie paragraaf 1.3 van het eerste openbaar verslag. 1.4. Balanstotaal Zie paragraaf 1.4 van het eerste openbaar verslag. 1.5. Lopende procedures Zie tevens paragraaf 1.6 van het eerste en paragraaf 1.5 van het tweede en derde openbaar verslag. Zoals eerder opgemerkt, beschikt de boedel niet over voldoende middelen om de kosten van de (buitenlandse) advocaten te kunnen voldoen. Derhalve heeft de curator overleg gehad met bepaalde schuldeisers en zijn er ook in de afgelopen verslagperiode nieuwe afspraken gemaakt over de financiering van kosten die de boedel in dit verband maakt. Polen In de procedure die door PAI Media in Warschau tegen, onder meer, Elektrim Finance is aangespannen, heeft de Poolse rechter op 10 juli 2009 bepaald dat PAI Media eveneens geen belang heeft bij de zaak en ook deze vordering is dus afgewezen. Daarop hebben zowel Law Debenture als PAI Media - in overeenstemming met Pools (proces)recht - de rechter in Warschau verzocht deze be- 2
slissing te motiveren. De rechter heeft deze beslissing tot op heden nog niet gemotiveerd. Zodra die gemotiveerde beslissing gewezen is, gaat een appeltermijn van 14 dagen tegen deze beslissing lopen. Zwitserland Na de hoorzittingen die vanaf 16 september 2009 plaatsvonden in Lausanne, hebben de procespartijen de gelegenheid gekregen vóór 1 februari 2010 schriftelijke 'Post Hearing Memorials' in te dienen bij de arbiters. Namens Elektrim Finance zijn stukken ingediend. Naar aanleiding van deze laatste schriftelijke ronde, heeft medio maart 2010 een vervolghoorzitting plaatsgevonden in Lausanne waarin de arbiters nogmaals vragen aan de procespartijen hebben kunnen stellen. De verwachting is dat de arbiters vervolgens later dit jaar uitspraak zullen doen. 1.6. Verzekeringen N.v.t. 1.7. Huur N.v.t. 1.8. Oorzaak / verlening surseance Zie paragraaf 1.8 van het eerste openbaar verslag. 1.9. Oorzaak faillissement Zie paragraaf 1.9 van het eerste openbaar verslag. 1.10. Personeel N.v.t 1.11. Werkzaamheden curator Tijdens de achtste verslagperiode heeft de curator met de diverse betrokken partijen overlegd over de diverse procedures waarin Elektrim Finance is verwikkeld, alsmede de financiering daarvan. 2. Personeel 2.1. N.v.t. 3. Activa 3
3.1. Beschrijving activa Zie paragraaf 2.1 van het eerste openbaar verslag. 4. Debiteuren Zie eveneens paragraaf 3 van het tweede openbaar verslag. Vordering op Elektrim S.A. Zoals de curator eerder meldde, heeft hij een vordering van PLN 2.015.348.812,86 (circa EUR 492.964.862,9) in het faillissement van Elektrim S.A. ingediend uit hoofde van de onder de 'Trust Deed' van 2 juli 1999 (geamendeerd door de 'First Supplemental Trust Deed' en de 'Second Supplemental Trust Deed') door Elektrim Finance aan Elektrim S.A. doorgeleende bedragen. Deze vordering is door de Poolse curator van Elektrim S.A. betwist. De Poolse curator heeft geweigerd de vordering van Elektrim Finance op de lijst van crediteuren in het faillissement van Elektrim S.A. te plaatsen. Als reden voerde de Poolse curator aan dat hij de vordering van Elektrim S.A. onder de Trust Deeds had verrekend met hetgeen Elektrim S.A. aan de bondholders had betaald onder de door Elektrim S.A. aan hen afgegeven garantie. De curator heeft bij de Poolse rechter beroep ingesteld tegen deze weigering en heeft daarin onder meer aangevoerd dat deze verrekening contractueel was uitgesloten in de Trust Deeds. De Poolse rechter heeft besloten dat de vordering van Elektrim Finance in het faillissement van Elektrim S.A. in het geheel erkend dient te worden. Boedelkrediet Tot op heden is in totaal voor EUR 467.700 en USD 485.000 boedelkrediet verstrekt, welk krediet alleen dient te worden terugbetaald indien Elektrim Finance over voldoende vrij beschikbare middelen beschikt. 5. Bank / Zekerheden Zie paragraaf 4 van het tweede openbaar verslag. 6. Doorstart / voortzetten N.v.t. 7. Rechtmatigheid 7.1. Boekhoudplicht 4
Zie paragraaf 6.1. van het eerste openbaar verslag. In december 2007 ontving de curator bepaalde stukken, welke stukken volgens Elektrim S.A. de administratie van Elektrim Finance vormen. 7.2. Deponering jaarrekeningen Zie paragraaf 6.2 van het eerste openbaar verslag. 7.3. Goedkeuringsverklaring Accountant Zie paragraaf 6.3 van het eerste openbaar verslag. 7.4. Stortingsverplichting aandelen Zie paragraaf 6.4 van het eerste openbaar verslag. 7.5. Onbehoorlijk bestuur en Paulianeus handelen Ten aanzien van onbehoorlijk bestuur heeft de curator nog geen definitief oordeel gevormd. Het is de bedoeling dat dit in de komende tijd zijn beslag gaat krijgen. 8. Crediteuren 8.1. Verificatievergadering Tijdens de verificatievergadering van 1 november 2007 is geen akkoord aangeboden. Tevens is geen schuldeiserscommissie ingesteld. Op 27 maart 2008 heeft een vergadering van schuldeisers plaatsgevonden op de voet van artikel 178 Fw waarbij Elektrim S.A. aanwezig was en gedurende welke vergadering haar vordering alsnog geverifieerd is. Op 1 april 2009 was de rolzitting waarmee de renvooiprocedure ten aanzien van de betwiste vordering van Vivendi S.A. zou aanvangen. Op die datum heeft een viertal aan Vivendi S.A. gelieerde partijen (te weten: Vivendi Telecom International S.A., Elektrim Telkominkacja Sp.zo.o., Carcom Warszawa Sp.zo.o., en Elektrim Autoinvest S.A., hierna: "Vivendi Telecom c.s.") eveneens gepoogd zich te stellen. Aangezien Vivendi Telecom c.s. niet door de rechter-commissaris naar de renvooiprocedure waren verwezen, is voor hen geen renvooiprocedure aangevangen. In reactie hierop hebben Vivendi Telecom c.s. de rechtbank op grond van artikel 137 lid 2 Fw verzocht het proces-verbaal van de verificatievergadering van 1 november 2007 te wijzigen. Dit verzoek is op 12 mei 2009 slechts gedeeltelijk toegewezen, in die zin dat de rechtbank heeft vastgesteld dat Vivendi Telecom c.s. wel vertegenwoordigd waren ter verificatievergadering, echter dat zij niet als schuldeisers zijn geverifieerd. 5
Aangezien de curator van mening is dat Vivendi Telecom c.s. recht heeft op verificatie, heeft de curator de rechter-commissaris verzocht om op grond van artikel 178 Fw een vergadering van schuldeisers te organiseren zodat de vorderingen van deze (pretense) schuldeisers (Vivendi Telecom c.s.) alsnog geverifieerd kunnen worden. Deze vergadering heeft op 13 augustus 2009 plaatsgevonden en de pretense vorderingen van Vivendi Telecom c.s. zijn door zowel de curator als de ter vergadering aanwezige schuldeisers betwist en door de curator op de lijst van betwiste vorderingen geplaatst. Vivendi Telecom c.s. zijn in hoger beroep gegaan van de beslissing van de rechtbank van 12 mei 2009 om het proces-verbaal niet op de voet van artikel 137 lid 2 Fw aan te passen overeenkomstig de wensen van Vivendi Telecom c.s. Op 14 juli 2009 heeft bij het hof te Amsterdam ter zake een zitting plaatsgevonden. Het Hof Amsterdam heeft op 4 augustus 2009 een beschikking gewezen waarin zij de beslissing van de rechtbank bekrachtigd heeft. Naar aanleiding van de beslissing van het hof hebben Vivendi Telecom c.s. op 13 augustus 2009 een verzoekschrift tot cassatie ingediend bij de Hoge Raad. De curator heeft, als belanghebbende in deze zaak, een verweerschrift terzake bij de Hoge Raad ingediend. In de zevende verslagperiode is in de cassatieprocedure namens de curator gedupliceerd. In deze procedure wachten partijen nu, nadat de Advocaat- Generaal geconcludeerd heeft, op arrest van de Hoge Raad. Boedelvorderingen Zie paragraaf 7.1 van het tweede openbaar verslag. 8.2. Preferente vordering van de fiscus De belastingdienst heeft een vordering van EUR 822.209 ingediend uit hoofde van niet betaalde vennootschapsbelasting. Deze vordering is op de verificatievergadering erkend. Op 31 oktober 2008 is aan Elektrim Finance een naheffingsaanslag omzetbelasting opgelegd met een totaal te betalen bedrag van EUR 3.678.396 (inclusief heffingsrente). Tegen deze naheffingsaanslag is namens de curator bij brief van 11 december 2008 bezwaar aangetekend. Dit bezwaar is tot op heden niet gemotiveerd. Na onderzoek van deze vordering heeft de curator het ingediende bezwaar ingetrokken. Hiermee staat deze aanslag vast. 8.3. Preferente vordering van het UWV N.v.t. 8.4. Andere preferente crediteuren 6
Zie paragraaf 7.4. van het eerste openbaar verslag. 8.5. Erkende concurrente crediteuren 1. DNB: EUR 33.000 2. Concord Trust EUR 152.313 3. Belastingdienst EUR 822.209 (Vpb) 4. Belastingdienst EUR 3.678.396 (BTW) Law Debenture had een vordering ingediend voor een bedrag van EUR 528.402.759,70 welke vordering zij eveneens onder de garantie had ingediend in het faillissement van Elektrim S.A. Omdat Law Debenture door Elektrim S.A. volledig is voldaan, heeft zij haar vordering in het faillissement van Elektrim Finance inmiddels ingetrokken. 8.6. Betwiste concurrente crediteuren 1. Vivendi S.A. EUR 3.002.500.000 2. Elektrim S.A. EUR 700.000.000 3. de vennootschappen: (i) (ii) Vivendi Telecom International S.A., Elektrim Telkominkacja Sp.zo.o., (iii) Carcom Warszawa Sp.zo.o., (iv) Elektrim Autoinvest S.A. EUR 3.002.500.000 (tezamen) Vivendi Telecom International S.A., Elektrim Telkominkacja Sp.zo.o., Carcom Warszawa Sp.zo.o., en Elektrim Autoinvest S.A. hebben op de rol van woensdag 1 april 2009 advocaat gesteld. De zaak is thans verwezen naar de rol van 7 april 2010 voor uitlating partijen over voortprocederen, evenals de procedure met betrekking tot Vivendi S.A. De procedure met betrekking tot de vordering van Elektrim S.A. is naar de rol van 6 oktober 2010 verwezen. 9. Overig 9.1. Plan van aanpak Afhankelijk van de voortgang van (a) de diverse procedures in Polen en (b) de arbitrage in Zwitserland, wordt bezien of dit faillissement op enigerlei termijn kan worden opgeheven (dan wel dat tot uitdeling kan worden over gegaan). 9.2. Informatievoorziening aan schuldeisers De curator streeft er naar het volgende openbaar verslag op een termijn van zes maanden (derhalve maart 2011) openbaar te maken. De openbare verslagen zijn 7
tevens te raadplegen zijn op www.houthoff.com. Op deze site is tevens een Engelse vertaling beschikbaar. Bij een verschil tussen de Nederlandse versie en de Engelse vertaling prevaleert de Nederlandse tekst. De openbare verslagen liggen ook ter inzage bij de Rechtbank Amsterdam. De Rechtbank verstrekt geen kosteloze informatie. Amsterdam, 17 september 2010 R.J. Schimmelpenninck 8