OPENBAAR FAILLISSEMENTSVERSLAG EX ARTIKEL 73A FW Nummer : 2 Datum : 9 december 2015 Gegevens onderneming : 1. de besloten vennootschap BIOGAST SUSTAINABLE ENERGY B.V.; 2. de besloten vennootschap BIOGAST PROJECT BEHEER B.V., beide statutair gevestigd te Haarlem, en aldaar kantoorhoudende aan de Oudeweg 8, (2031 CC) Faillissementsnummer : F. 15/15/338 en F. 15/15/340 Datum uitspraak : 14 juli 2015 Curator : Mr. A.G. Moeijes Rechtercommissaris : Mr. M.M. Kruithof Activiteiten onderneming : Ontwikkeling en exploitatie van biogas installaties Personeel gemiddeld aantal : 3 Verslagperiode : 19 augustus tot 9 december 2015 Saldo faillissementsrekening : 507.753,67 Bestede uren verslagperiode : 261 uren en 14 minuten Bestede uren totaal : 653 uren en 38 minuten Dit verslag is een vervolg op één of meer eerdere openbare verslagen. Onderwerpen die in een eerder stadium als niet van toepassing werden aangemerkt, dan wel reeds zijn afgewikkeld, worden in dit verslag niet meer vermeld. Dit verslag dient uitsluitend voor het verstrekken van informatie aan belanghebbenden. Er kunnen geen rechten aan worden ontleend. 3. ACTIVA Andere activa Patent / octrooi BioGast Sustainable Energy is houder van een Europees patent en een Nederlands octrooi voor een zogenaamde Bio2Net installatie. De afgelopen periode is onderzocht op welke wijze het patent te gelde kan worden gemaakt. Daarbij zijn de mogelijkheden onderzocht om het patent over te dragen aan een andere partij dan wel het patent in opdracht van de boedel te vermarkten. 1
De verwachting is dat snel duidelijk zal zijn op welke wijze deze zaken het bst te gelde kunnen worden gemaakt. Deelnemingen Curandi houden onder andere belangen in de volgende rechtspersonen: BioGast Beverwijk V.O.F. (0,1% belang) BioGast Project Beheer was vennoot in deze V.O.F. samen met twee andere vennoten. BioGast Project Beheer had een koopoptie op de aandelen van de andere twee vennoten, zodat zij daarmee feitelijk de gehele onderneming kon overnemen. De koopoptie is door de boedel ingeroepen waarna de aandelen zijn overgedragen aan Meewind in het kader van de uitvoering van de koopovereenkomst, zie tevens 6.3 e.v. BioGast Biddinghuizen V.O.F. & BioGast Tirns V.O.F. (0,01% belang) BioGast Sustainable Energy was vennoot in beide V.O.F. s. BioGast Project Beheer had koopopties op de ondernemingen van de beide V.O.F. s. De koopopties zijn opgezegd door de V.O.F. s als gevolg van het faillissement van BioGast Project Beheer. Onderzocht is of de V.O.F. s daarbij misbruik hebben gemaakt van hun bevoegdheid om de overeenkomst op te zeggen Geoordeeld is dat daarvan geen sprake is geweest, zodat er geen verdere actie is ondernomen jegens de opzegging. BioGast Agro Veelerveen B.V. (54% belang) Deze vennootschap is opgericht in verband met de beoogde realisatie van een nieuwe installatie. Dit project is echter nooit van de grond gekomen, zodat deze vennootschap geen waarde vertegenwoordigt. Met de andere aandeelhouder vindt overleg plaats op welke wijze deze vennootschap kan worden geliquideerd. BioGazNex SAS & Future BioGast Ltd. BioGast Sustainable Energy houdt belangen in deze twee buitenlandse rechtspersonen. Dit betreft een Franse en een Engelse vennootschap. In de Engelse limited wordt een 50% belang gehouden en in de Franse vennootschap een minderheidsbelang van 33%. De Franse vennootschap is pas in 2015 opgericht. In het kader van de oprichting is door BGSE een bedrag betaald van 4.000,. Deze vennootschap zou nog nagenoeg geen activiteiten hebben geëxploiteerd. De overige twee aandeelhouders waren niet bereid om enig bedrag te betalen voor de aandelen. Zij stellen zich op het standpunt dat als gevolg van het faillissement van de BioGast vennootschappen zij zelf ook schade hebben geleden. De andere twee aandeelhouders hebben aangegeven dat op grond van Frans recht als gevolg van het faillissement de aandelen kunnen worden overgedragen voor een symbolisch bedrag van 1,00. Dit is niet geverifieerd, maar gelet op het feit dat de vennootschap pas dit jaar is opgericht en de relatief geringe investering die is gedaan door BGSE van enkele 2
duizenden euro s acht de curator het niet opportuun om ten aanzien van deze aandelen verdere actie te ondernemen. De Engelse vennootschap is een aantal jaren geleden opgericht in verband met de realisatie van enkele biogasinstallaties. Bij de Engelse vennootschap zijn diverse administratieve bescheiden opgevraagd om onderzoek te doen naar de waarde van de aandelen. Daaruit is niet gebleken dat de aandelen een substantiële waarde vertegenwoordigen. Getracht is om de aandelen te verkopen aan de andere aandeelhouder. Deze was daartoe niet bereid en heeft zich op het standpunt gesteld dat er een aanzienlijke investering gedaan zou moeten worden en dat anders de aandelen zullen verwateren. Op basis van de financiële analyse acht de curator het niet opportuun om een dergelijke investering te doen. Dit aandelenbelang zal dan ook verwateren. Werkzaamheden: Zeer uitgebreide (financiële) analyse van de diverse deelnemingen en veelvuldig overleg met de diverse andere aandeelhouders. 4. DEBITEUREN 4.1 Omvang debiteuren per datum faillissement : 135.198,13 (BGSE) * 26.831,87 (BGPB) * * Dit betreft de handelsdebiteuren. Waarbij wordt opgemerkt dat gebleken is dat een aantal debiteuren voor datum faillissement reeds hadden betaald. 4.2 Opbrengst : 87.992,48 4.3 Boedelbijdrage : n.v.t. Werkzaamheden: BGSE heeft vorderingen op BioGast Tirns V.O.F. uit hoofde van (i) een overeenkomst van geldlening ter grootte van 175.000, en (ii) de levering van koolfilters ad circa 130.000,. Daarnaast heeft BGSE twee vorderingen op de maatschap die de betreffende biogas installatie exploiteert; (i) een vordering van 23.333, uit hoofde van een overeenkomst van geldlening en (ii) een vordering van 45.000, uit hoofde van een zogenaamde voorschotovereenkomst, De vorderingen van curanda worden gedeeltelijk betwist door de V.O.F. respectievelijk de maatschap. Zij stellen zich onder andere op het standpunt aanzienlijke tegenvorderingen te hebben. In de maanden voorafgaand aan het faillissement heeft er veelvuldig overleg plaatsgevonden tussen de bestuurder van curandi, de V.O.F. en de maatschap om het geschil omtrent de vorderingen op te lossen. Dit bleek niet mogelijk. Namens de boedel is aanspraak gemaakt op betaling van de voornoemde vorderingen. Daarbij wordt wel opgemerkt dat een deel van de vordering nog niet opeisbaar is, als gevolg van het bepaalde in de diverse overeenkomsten. 3
5. BANK/ZEKERHEDEN 5.2 Leasecontracten Er was sprake van één leasecontract met betrekking tot een Volkswagen Touran. In het kader van de overdracht van diverse activa, waaronder de goodwill en overeenkomsten, is het leasecontract overgedragen aan Meewind. 5.3 Beschrijving zekerheden Ten gunste van BioGast Beverwijk V.O.F. was een pandrecht gevestigd op vorderingen uit hoofde van licentieovereenkomsten tussen BGSE en twee licentiehouders. 5.4 Separatistenpositie De curator heeft het standpunt ingenomen dat de vestiging van het pandrecht kwalificeert als paulianeus en heeft dit vernietigd. Nadat de overdracht van BioGast Beverwijk V.O.F. aan Meewind was afgerond, is door Meewind de vernietiging erkend. Werkzaamheden: Overleg met Meewind omtrent de overname van het leasecontract en de vernietiging van het pandrecht. 6. DOORSTART/VOORTZETTEN Doorstart: 6.3 Beschrijving Aan Meewind zijn diverse activa verkocht, waaronder de aandelen met betrekking tot BioGast Beverwijk V.O.F. Deze aandelen werden gehouden door drie aandeelhouders. Alvorens de aandelen konden worden overgedragen, diende de boedel de koopoptie ten aanzien van deze aandelen in te roepen. Nadat de koopoptie was ingeroepen, hebben twee van de drie aandeelhouders aangegeven niet mee te zullen werken aan de overdracht van de aandelen. Naar hun oordeel was het bij het tot stand komen van de koopoptie niet de bedoeling van partijen geweest dat bij een eventueel faillissement van BGPB de koopoptie ook door de curator zou kunnen worden ingeroepen. Als gevolg daarvan heeft de curator een kort geding procedure aanhangig gemaakt jegens de aandeelhouders waarin is gevorderd dat zij alsnog hun medewerking moeten verlenen aan de verkoop en overdracht van de aandelen. De behandeling van het kort geding heeft op 3 september 2015 plaatsgevonden bij de rechtbank Amsterdam. De rechtbank heeft op 9 september 2015 vonnis gewezen en de vorderingen van de curator toegewezen. De levering van de aandelen heeft op 11 september 2015 alsnog plaatsgevonden. 4
Werkzaamheden: Het voeren van de gerechtelijke procedure jegens de twee aandeelhouders met betrekking tot de levering van BioGast Beverwijk V.O.F. Nadat de vordering van de curator was toegewezen, heeft er nog veelvuldig contact plaatsgevonden met de aandeelhouders en de notaris in verband met de daadwerkelijke levering van de aandelen. 7. RECHTMATIGHEID 7.1 Boekhoudplicht De door curandi gevoerde administratie voldoet aan de daaraan te stellen eisen, zoals bepaald in artikel 2:10 BW. 7.4 Stortingsverplichting op aandelen BGSE is opgericht in 2005. In verband met het bepaalde in artikel 3:307 BW is het niet opportuun onderzoek te verrichten naar het volstorten van de aandelen. De verplichting tot volstorting van de aandelen BGPB rust op BGSE, zodat daar ook verder geen onderzoek naar zal worden gedaan. 7.5 Onbehoorlijk bestuur De jaarrekening 2012 is door beide vennootschappen niet tijdig gedeponeerd. Dit kwalificeert niet als een onbelangrijk verzuim in de zin van artikel 2:248 lid 2 BW. Nu de bestuurder niet heeft voldaan aan zijn verplichting uit hoofde van artikel 2:394 BW staat op grond van artikel 2:248 BW vast dat hij zijn taak onbehoorlijk heeft vervuld. Naar het oordeel van de curator is op dit moment niet gebleken van ander handelen dat kwalificeert als kennelijk onbehoorlijk bestuur dat een belangrijke oorzaak is van het faillissement. De curator acht het vooralsnog niet opportuun om de bestuurder aansprakelijk te stellen voor het tekort in het faillissement, uitsluitend vanwege het feit dat de jaarrekeningen 2012 te laat zijn gedeponeerd. Temeer omdat er normaal gesproken geen verband bestaat tussen de schending van de publicatieplicht en het faillissement. 7.6 Paulianeus handelen Nog geen twee weken voor het faillissement is er ten gunste van BioGast Beverwijk V.O.F. een pandrecht gevestigd op vorderingen voortvloeiende uit twee licentieovereenkomsten. Naar het oordeel van de curator kwalificeert de vestiging van het pandrecht als paulianeus en is deze rechtshandeling vernietigd. Namens BioGast Beverwijk V.O.F. is berust in de vernietiging. Gebleken is dat er in de periode kort voor het faillissement nog enkele betalingen zijn gedaan aan gelieerde (rechts)personen. Daaromtrent zal nog een standpunt worden ingenomen. 5
8. CREDITEUREN 8.1 Boedelvorderingen: a. Salaris en verschotten curator : P.M. b. UWV : 22.415,96 c. Verhuurder : 3.097,60 8.2 Preferente vordering fiscus : 65.659,00 8.3 Preferente vordering UWV : 1.826,91 8.4 Andere preferente crediteuren : P.M. 8.5 Aantal concurrente crediteuren : 32 8.6 Bedrag concurrente crediteuren : 1.654.186,20 + P.M. 8.7 Verwachte wijze van afwikkeling : Nog niet in te schatten. 9. PROCEDURES 9.1 Naam wederpartij(en) De drie aandeelhouders met betrekking tot BioGast Beverwijk V.O.F.; (i) Start Green Fund B.V., (ii) Gips Houtbereiding B.V. en (iii) Meewind. Meewind had voorafgaand aan de procedure reeds aangegeven geen verweer te zullen voeren. 9.2 Aard procedure Kort geding procedure bij de rechtbank Amsterdam. 9.3 Stand procedure De voorzieningenrechter heeft op 9 september 2015 vonnis gewezen en de vorderingen van de curator toegewezen. Werkzaamheden: Opstellen processtukken, voorbereiden kort geding procedure en de behandeling van het kort geding. 10. OVERIG 10.1 Termijn afwikkeling faillissement Nog niet in te schatten. 6
10.2 Plan van aanpak De nog te verrichten werkzaamheden zijn: Vorderingen met betrekkingen tot BioGast Tirns V.O.F. Te gelde maken patent/octrooi. Onderzoek paulianeus handelen. 10.3 Indiening volgend verslag Het volgende verslag zal op of omstreeks 14 februari 2016 worden ingediend. VelsenZuid, 9 december 2015 Mr. A.G. Moeijes, curator 7
TUSSENTIJDS FINANCIEEL VERSLAG DATUM: 16 december 2015 in het faillissement van: Biogast C.S. faillissementsnummer C. 15 / 15 / 338, 340 en 376 F. datum uitspraak 1082015 rechtercommissaris Mr. M.M. Kruithof curator mr. A.G. Moeijes betrekking hebbend op verslag nrs. A. BATEN subtot. incl. BTW mutaties totaal Af te dragen BTW 1. aangetroffen middelen kas div. banksaldi 25.451,44 25.451,44 giro 2. opbrengsten verkopen verkoop inventaris 4.000,00 4.000,00 goodwill 35.000,00 35.000,00 koopsom/surplus Beverwijk 327.056,64 327.056,64 koopsom aandelen Amsterdam 10.000,00 10.000,00 koopsom aandelen Hensbroek 30.000,00 30.000,00 kosten ivm verkoop 3. debiteuren Opbrengst kwestie debiteur Dong Energy 80.085,13 80.085,13 overige debiteuren 7.907,35 7.907,35 boedeldebiteuren 4. overige baten proceskostenveroordeling 985,94 985,94 restitutie rente 5. totaal 520.486,50 520.486,50 B. REEDS BETAALDE VERSCHOTTEN / BOEDELSCHULDEN subtot. incl. BTW mutaties totaal Terug te ontvangen BTW salaris curator courtage/kosten veiling 45,00 45,00 verschotten, griffierecht etc. 522,55 522,55 30,30 kosten notaris 2.407,90 2.407,90 417,90 doorbelasting kosten notaris 2.407,90 2.407,90 417,90 ACM procedure 424,84 424,84 73,73 doordraaikosten (tbv personeel, zoals computeronderdeel, brandstof etc.) 154,06 154,06 33,46 KPN en Vodafone continueren 83,23 83,23 14,45 EPC ivm instand houden octrooi 10.664,41 10.664,41 611,94 ext. Harde schijf ivm backup adm. 130,67 130,67 22,68 Kosten continueren automatisering 214,65 214,65 37,26 Kosten procedure (dagvaarding, betekening, leges etc.) 429,28 429,29 74,51 Kosten loonadministratie + LH aangiften 64,13 64,13 11,13 UWV 6. totaal 12.732,82 12.732,83 909,46 C. THANS NOG BESCHIKBAAR totaal A 520.486,50 520.486,50 totaal B 12.732,82 12.732,83 7. saldo boedelrekening 507.753,68 507.753,67