Een nieuwe eigenaar? Fusie en overname. Medezeggenschap op koers Doorn, 2 november 2017 Joost van Mierlo, De Voort Advocaten I Mediators

Maat: px

Weergave met pagina beginnen:

Download "Een nieuwe eigenaar? Fusie en overname. Medezeggenschap op koers Doorn, 2 november 2017 Joost van Mierlo, De Voort Advocaten I Mediators"

Clara van Dijk
6 jaren geleden
Aantal bezoeken:

1 Een nieuwe eigenaar? Fusie en overname Medezeggenschap op koers Doorn, 2 november 2017 Joost van Mierlo, De Voort Advocaten I Mediators

2 Onderwerpen 1. Fusie of overname? 2. Fasering besluitvorming 3. OK in Uniface en Nalco 4. Wat is adviesplichtig? 5. Informatie/financiële aspecten 6. Plannen en (personele) gevolgen 7. Medezeggenschap 8. Waar kijk je als OR naar? Vragen mag altijd!

3 Fasering besluitvorming Fusie en overname zijn bijna altijd gefaseerd: - Intentieverklaring -> vrijblijvend? (OK in NS Reizigers) - Voorbehouden en ontbindende voorwaarden (OK in Noest) - Due diligence: onderzoek gericht op de risico s en de mogelijkheden (belangrijke informatiebron) -> vergeet art. 25 lid 1 en onder n WOR niet!

4 Fasering besluitvorming OK 19 april 2013 (OR/NCRV): - fasering mag geen afbreuk doen aan effectiviteit ban medezeggenschap - geen verwijt dat bezwaren eerst te vroeg naar voren worden gebracht, en nadien te laat, gelet op besluitvorming in eerdere fase Artikel 24 lid 1 WOR: afspraken!

5 Fasering besluitvorming Organen: bestuur/directie, RvC/RvT en algemene vergadering Doorgaans betrokkenheid meerdere organen bij fusie/overname Wanneer advies OR? - Goedkeuring RvC/RvT

6 Casus Uniface Uniface levert software, enig ah-er is M4Global mei 2016: opdracht aan Baird om als financieel adviseur verkoop Uniface voor te bereiden mei 2016: opdracht aan Deloitte voor vendor due diligence september 2016: mededeling tijdens OV dat mogelijkheid verkoop wordt onderzocht december 2016: OR geeft te kennen wat gedachten en zorgen zijn m.b.t. mogelijke verkoop 26 april 2017: M4Global en Unite tekenen signing protocol

7 Casus Uniface 28 april 2017: adviesaanvraag over overname, (nieuw) kredietarrangement en pandrecht op aandelen 10 mei 2017: OR vraag om adviesaanvraag in Nederlands en om nadere onderbouwing c.q overzicht gevolgen 12 mei 2017: Nederlandse adviesaanvraag -> impact van overname wordt pas na voltooiing duidelijk 19 mei resp. 3 juni krijgt de OR diverse stukken, maar níet de koopovereenkomst

8 Casus Uniface 23 juni 2017: negatief advies - geen wezenlijke invloed, want * geen advies over adviesopdrachten *geen tijdig overleg ex art. 24 lid 1 WOR - ontoereikende informatie 5 juli 2017: definitief besluit

9 OK in Uniface ( ) OK: de OR heeft geen wezenlijke invloed kunnen uitoefenen, want er is niet tijdig om advies gevraagd - geen advies over Baird en Deloitte - ten tijde gedachten en zorgen was biedingsproces al in volle gang - op 28 april 2017 was biedingsproces in feite afgerond en was Unite de enig overgebleven bieder - daarmee is art. 24 lid 1 WOR geschonden

10 OK in Uniface ( ) OK: Uniface heeft ontoereikende informatie verstrekt: - OR heeft pas op 3 juni essentiële documenten ontvangen - geen inhoudelijke reactie op gedachten en zorgen, - beantwoorden vragen niet afdoende - niet duidelijk is waarom de koopovereenkomst niet aan de OR is verstrekt OK: dit klemt des te meer aangezien art. 24 lid 1 WOR is geschonden

11 OK in Nalco ( ) Art. 24 lid 1 WOR: - zodra. een aannemelijk scenario werd - en dat is niet moment waarop business case was afgerond, maar moment waarop. zich als voldoende reële optie aftekende - was moment voor overleg i.d.z.v. art 24 lid 1 WOR, althans voor een informeel overleg

12 Wat is adviesplichtig? Variant 1 Artikel 25 lid 1 en onder a WOR: overdracht zeggenschap over de onderneming of over een onderdeel daarvan Let op: niet een belangrijk onderdeel Activatransactie Van de ene ondernemer over naar de andere ondernemer Oók binnen concern

13 Wat is adviesplichtig? Variant 1 Activatransactie: - Nadeel: alle goederen en alle contracten moeten worden overgedragen - Voordeel: je kunt zaken buiten de overdracht laten Gevolgen voor werknemers: wet overgang onderneming (artt. 7:662 e.v. BW)

14 Wat is adviesplichtig? Variant 2 Overdracht van de doorslaggevende zeggenschap in de ondernemer -> NV en BV Overdracht is óók ontstaan of tenietgaan van doorslaggevende zeggenschap Voordeel: alles gaat mee over, je hoeft niets apart over te dragen -> (C)OR? Nadeel: alles gaat mee over, tenzij je dat eerst er uit haalt

15 Wat is adviesplichtig? Variant 2 OK 24 februari 2015 (Brink s): De ondernemingsraad heeft met juistheid betoogd dat het besluit tot overdracht van de aandelen in Brink s een adviesplichtig besluit is omdat met die overdracht tevens de zeggenschap over de onderneming wordt overgedragen. OK 19 oktober 2016 (Seaway Heavy Lifting): tevens een besluit tot overdracht van de zeggenschap over de onderneming OK 10 oktober 2017 (Uniface): besluit ziet op de overdracht van zeggenschap als bedoeld in artikel 25 lid 1 sub a WOR, en dus adviesplichtig is

16 Wat is adviesplichtig? Variant 2 OK in Brink s/seaway/ Uniface: - Besluit is naar aard en inhoud aan de aandeelhouder voorbehouden - Als de ondernemer zelf een rol speelt, kan het worden toegerekend - Als de ondernemer géén rol speelt, dan is medeondernemerschap de reddingsboei

17 Variant 2 en substance (buitenlandse) Holding Tussenholding divisie A A Ndl BV OR

18 Substance en Seaway Cyprus Holding Tussenholding Nederland Frankrijk Duitsland Seaway B.V. OR

19 Wat is adviesplichtig? Variant 3 Juridische fusie - versmelting twee of meer rechtspersonen - de een neemt de ander over of ze gaan beiden op in één nieuwe rechtspersoon - fusievoorstel dat wordt gedeponeerd (art. 2:316 BW) is definitieve besluit in de zin van art. 25 WOR - advies OR wordt ook gedeponeerd (art. 2:314 lid 4 BW)

20 Wat is adviesplichtig? Variant 4 Bestuurlijke fusie Kan méér zijn dan een bestuurlijke fusie OK 21 april 2010 (OR/Centrum Maliebaan): er is niet (louter) sprake van een besluit tot een bestuurlijke fusie, maar (tevens) om juridisch te fuseren, welke fusie uitsluitend niet doorgaat als een werkgroep concludeert dat dat niet werkt

21 Informatie Welke informatie moet de ondernemer bij fusie/overname aan de ondernemingsraad ter beschikking stellen? OK in RPS (3 april 2013): - binnen redelijke grenzen is het aan de OR en niet aan de ondernemer te bepalen welke informatie nodig is om verantwoord advies te geven - informatie moet concreet en voldoende beargumenteerd te zijn OK in Uniface (tijdig en volledig -> koopovereenkomst) Informatie van de overnemer: Het is aan de ondernemer daarvoor zorg te dragen (OK op 23 maart 2000 inzake Verenigde Tank Rederij)

22 Financiële aspecten Wat voor partij is de fusiepartner of de overnemende partij? Hoe wordt de overname gefinancierd? - Overnemer beschikt over een zak geld - Overnemer financiert de koopsom extern - MDCA-variant: eigen zak (OK ) Herfinanciering over te nemen partij

23 Plannen en gevolgen Doorsnee adviesaanvraag: - het betreft een hele eenvoudige recht-toe-recht-aan overname - nog niet duidelijk is wat de plannen van de overnemer zijn - er worden geen (directe) personele gevolgen voorzien Hoe ga je daar als ondernemingsraad mee om?

24 Personele gevolgen OK 12 mei 2014 (OR/Akzo Nobel): - De ondernemingsraad moet de wijze waarop in de gevolgen wordt voorzien kunnen betrekken bij zijn advies, óók als de afspraken daarover door de bonden worden gemaakt - Onderhandelingen met bonden lopen nog - Onthouden oordeel over opvang gevolgen doet afbreuk aan strekking adviesrecht

25 Personele gevolgen OK 2 april 2014 (OR/CBB): - weliswaar geen sociaal plan, maar de ondernemer heeft voldoende aangegeven hoe hij is de gevolgen gaat voorzien - inhoudelijke toets is marginaal OK 21 april 2015 (OR/Canon): - focus op: hoe wordt in gevolgen voorzien? - bijzondere voorziening OK mbt uitvoering

26 Personele gevolgen en WWZ OK 8 mei 2017 (OR/Honeywell): - Honeywell heeft gemotiveerd toegelicht dat zij zich houdt aan de huidige wetgeving (WWZ) - Reorganisatie 2015 is afgerond, er is sprake van een nieuwe reorganisatie, op basis van onderzoeken van na 2015, en de nieuwe reorganisatie staat niet in zodanig verband met de eerdere dat dezelfde vergoeding op zijn plaats zou zijn

27 Medezeggenschap WOR bepaalt niets over fusie/overname Aandachtspunten algemeen: - Gaat de hele onderneming over? - Blijft de onderneming als zodanig in stand? - Heeft de overnemer een OR? - Praktijkoplossingen: TOR/BOR, aanvulling OR overnemer

28 Medezeggenschap Aandachtspunten inrichting: - gekwalificeerde meerderheden - gewogen stemrecht - onderdeelcommissies - verkiezingen ondernemingsraad: * kiesgroepen * één stem per werknemer

29 Waar kijk je naar als OR? Belangrijk voor de OR: - Persoon en achtergrond overnemer - Structuur en inrichting overnemer - Prijs en wijze van financiering (vgl MDCA!) - Plannen en perspectief - Personele gevolgen - Medezeggenschap

30 VRAGEN?

Vergelijkbare documenten

Scoren met medezeggenschap. 18 mei 2017 Joost van Mierlo

Scoren met medezeggenschap. 18 mei 2017 Joost van Mierlo Scoren met medezeggenschap 18 mei 2017 Joost van Mierlo De spelregels Onderwerpen: - inrichting medezeggenschap - artikel 24 WOR - artikel 25 WOR: - informatie en wezenlijke invloed - gefaseerde besluitvorming