Openbaar faillissementsverslag rechtspersoon (ex art. 73A Fw.)

Transcriptie

1 Insolventienummer: Toezichtzaaknummer: Datum uitspraak: Curator: R-C: F.17/05/231 NL:TZ: :F mr. J.H. van der Meulen mr. H.H. Kielman Algemeen Gegevens onderneming Advies- en Ingenieursbureau Viro Food BV Activiteiten onderneming de exploitatie van een adviesbureau op het gebied van voeding- en genotmiddelenindustrie, en het uitvoeren van projecten ten behoeve van deze industrie. Viro Food BV werkte nauw samen met ingenieursbureau Viro Noord BV (eveneens gefailleerd op 24 november 2005; faillissementsnummer 05/230 F). Ingenieursbureau Viro Noord BV exploiteerde een ontwerp-, advies- en constructiebureau op het gebied en engineering en computerservice ten behoeve van de zuivelindustrie. Beide bedrijven presenteerden zich in de relevante markt gezamenlijk onder de naam Viro Engineering en Consultancy. Men beoogde een multidisciplinaire projectmatige aanpak, dat wil zeggen dat men complete oplossingen op het gebied van de zuivelindustrie ontwierp, uitvoerde en begeleidde. Omzetgegevens Personeel gemiddeld aantal Saldo einde verslagperiode Het saldo van de boedelrekening per 11 november 2016 beloopt: ,95. Het saldo van de boedelrekening per 24 februari 2017 beloopt: ,74. Het saldo van de boedelrekening per 24 mei 2017 beloopt: ,96 Verslagperiode 12 november 2016 t/m 24 februari februari 2017 t/m 24 mei 2017 Bestede uren in verslagperiode 12 minuten Pagina 1 van 8

2 42 minuten Bestede uren totaal 353 uur en 57 minuten 354 uur en 39 minuten Toelichting Financiële mutaties tijdens verslagperiode Verwezen wordt naar het aangehecht tussentijds financieel verslag per 24 februari 2017 en voorts wordt verwezen naar het overzicht mutatiies tijdens verslagperiode. Tijdens de verslagperiode is ontvangen: - creditrente vierde kalenderkwartaal ,61. Tijdens de verslagperiode is voldaan: - vordering salaris curator conform beschikking d.d. 9 december ,10 inclusief verschotten en BTW; - kosten opslag archief 129,93. Financiële mutaties: Verwezen wordt naar het aangehecht tussentijds financieel verslag per 24 mei 2017 en voorts wordt verwezen naar het overzicht mutaties tijdens de verslagperiode. Tijdens de verslagperiode is ontvangen creditrente eerste kwartaal 2017 ad 390,15. Tijdens de verslagperiode is voldaan: - kosten opslag archief 129,93 (eerste kwartaal 2017). --- Het faillissementsverslag bevat een weergave van feiten welke de curator kenbaar zijn geworden en, voor zoveel nodig en mogelijk, diens voorlopig oordeel daarover. De curator aanvaardt geen aansprakelijkheid voor de juistheid of volledigheid. Niemand kan aan de inhoud van het verslag enig recht ontlenen. 1 Inventarisatie 1.1 Directie en organisatie 1.2 Winst en verlies 1.3 Balanstotaal 1.4 Lopende procedures 1.5 Verzekeringen 1.6 Huur Pagina 2 van 8

3 1.7 Oorzaak faillissement 2 Personeel 2.1 Aantal ten tijde van faillissement 2.2 Aantal in jaar voor faillissement 2.3 Datum ontslagaanzegging 2.4 Werkzaamheden 3 Activa 3.1 Onroerende zaken: Beschrijving 3.2 Onroerende zaken: Verkoopopbrengst 3.3 Onroerende zaken: Hoogte hypotheek 3.4 Onroerende zaken: Boedelbijdrage 3.5 Onroerende zaken: Werkzaamheden 3.6 Bedrijfsmiddelen: Beschrijving 3.7 Bedrijfsmiddelen: Verkoopopbrengst 3.8 Bedrijfsmiddelen: Boedelbijdrage 3.9 Bedrijfsmiddelen: Bodemvoorrecht fiscus 3.10 Bedrijfsmiddelen: Werkzaamheden 3.11 Voorraden / onderhanden werk: Beschrijving 3.12 Voorraden / onderhanden werk: Verkoopopbrengst 3.13 Voorraden / onderhanden werk: Boedelbijdrage 3.14 Voorraden / onderhanden werk: Werkzaamheden 3.15 Andere activa: Beschrijving 3.16 Andere activa: Verkoopopbrengst 3.17 Andere activa: Werkzaamheden 4 Debiteuren 4.1 Omvang debiteuren 4.2 Opbrengst 4.3 Boedelbijdrage 4.4 Werkzaamheden 5 Bank / Zekerheden 5.1 Vordering van bank(en) 5.2 Leasecontracten 5.3 Beschrijving zekerheden Pagina 3 van 8

4 5.4 Separatistenpositie 5.5 Boedelbijdragen 5.6 Eigendomsvoorbehoud 5.7 Retentierechten 5.8 Reclamerechten 5.9 Werkzaamheden 6 Doorstart / voortzetten onderneming 6.1 Voortzetten: Exploitatie / zekerheden 6.2 Voortzetten: Financiële verslaglegging 6.3 Voortzetten: Werkzaamheden 6.4 Doorstart: Beschrijving 6.5 Doorstart: Verantwoording 6.6 Doorstart: Opbrengst 6.7 Doorstart: Boedelbijdrage 6.8 Doorstart: Werkzaamheden 7 Rechtmatigheid 7.1 Boekhoudplicht 7.2 Depot jaarrekeningen 7.3 Goedk. Verkl. Accountant 7.4 Stortingsverpl. Aandelen 7.5 Onbehoorlijk bestuur 7.6 Paulianeus handelen Dividendbetalingen: Ter herinnering: De curator heeft, in het jaar 2009, de vennootschappen Viro Noord Beheer BV en Rovis Holding BV gedagvaard voor de rechtbank Leeuwarden, en gevorderd dat genoemde vennootschappen aan de boedel van Viro Food BV (terug-)betalen een tweetal dividenduitkeringen ad respectievelijk ,-- en ,--, totaal ,-- in hoofdsom, te vermeerderen met rente en kosten. Deze dividendbetalingen hadden plaatsgevonden op 31 januari 2005 ( ,--) en 25 juli 2005 ( ,--). De grondslag van deze vordering is, dat de betalingen in strijd zijn met het destijds geldende artikel 2:216 BW, waarin is voorgeschreven dat een dividendbetaling alleen kan plaatsvinden indien in de vennootschap voldoende vrije reserves aanwezig zijn. Daarvan was, in de visie van de curator, geen sprake. Immers: op de balans Viro Food was (als bezitting) opgenomen een vordering van Viro Food jegens de zustervennootschap Viro Noord. Die vordering beliep een bedrag ad ,--. In de visie van de curator behoorde de ondernemingsleiding ten tijde van de dividenduitkeringen te voorzien dat genoemde zustervennootschap, Viro Noord BV, die vordering niet aan Viro Food zou (kunnen) voldoen. De ondernemingsleiding van zowel Viro Noord als Viro Food bestond uit de vennootschap Viro Noord Beheer BV, aan wie ook de dividenduitkering is voldaan. Viro Noord Beheer BV behoorde van deze feitelijke betalingsonmacht bij Viro Noord op de Pagina 4 van 8

5 hoogte te zijn, gelet op de slechte resultaten en de slechte balanspositie van Viro Noord. Feitelijk is het faillissement ook gevolgd kort na de uitbetalingen, te weten op 24 november Het standpunt van de curator is, dat in de balans van Viro Food een voorziening oninbaarheid van voornoemde vordering had moeten worden opgenomen, dan wel dat de vordering, (nu deze onvolwaardig was) had moeten worden afgewaardeerd. Zou de ondernemingsleiding de balans van Viro Food aldus hebben ingericht, dan zou niet voldoende vrije reserve aanwezig zijn voor betaling van de dividenduitkeringen. Aldus de curator. In de dagvaarding d.d. 19 juni 2009 is ook Rovis Holding BV, moedervennootschap van Viro Noord Beheer BV, betrokken. De curator heeft gevorderd dat de rechtbank Rovis Holding BV veroordeelt tot betaling van een bedrag groot ,--, te vermeerderen met rente en kosten. De grondslag van deze vordering is, dat Rovis Holding BV jegens Viro Food een onrechtmatige daad gepleegd heeft door dit bedrag ten laste van Viro Noord Beheer BV aan zich te laten uitkeren. Die uitkering vond plaats zeer kort na het faillissement van Viro Food BV, te weten op 5 december De onrechtmatigheid vindt, in de visie van de curator, zijn grond in het feit dat Rovis Holding BV met deze betaling het verhaal door de curator van de aanspraak jegens Viro Noord Beheer BV onmogelijk heeft gemaakt. Na verweer, en na een deskundigenonderzoek heeft de rechtbank Noord-Nederland te Leeuwarden bij eindvonnis d.d. 25 februari 2015 de vorderingen van de curator geheel toegewezen. Er is na dit vonnis door Rovis Holding BV verhaalzekerheid gesteld voor haar betaalplicht jegens de curator. Viro Noord Beheer bleek tot het stellen van verhaalzekerheid niet in staat. Op 19 juli 2016 heeft Viro Noord Beheer en Rovis Holding BV bij het gerechtshof te Leeuwarden een memorie van grieven ingediend. Tegen de beslissing van de rechtbank ten aanzien van de uitkering ad ,-- zijn tien grieven ingediend. Tegen de beslissing van de rechtbank ten aanzien van de dividendbetaling ad ,-- is één grief ingediend. Tegen de beslissing inzake de dividendbetaling ad ,-- door Viro Noord Beheer BV aan Rovis Holding BV ad ,-- is één grief ingediend. Tenslotte is nog één grief ingediend tegen een overweging ten overvloede van de kant van de rechtbank. Tijdens de verslagperiode, op 8 november 2016, heeft de curator een memorie van antwoord ingediend. De curator geeft hierna een beknopte samenvatting van het standpunt van Viro Noord Beheer BV/Rovis Holding BV. Als volgt: a. Kern van de discussie is de vraag, of de vordering van Viro Food jegens Viro Noord volwaardig was, dat wil zeggen: door Viro Noord aan Viro Food voldaan kon worden. In de visie van Viro Noord Beheer BV was de vordering steeds volwaardig. b. De kern van het standpunt van Viro Noord Beheer en Rovis Holding is, dat de posities van Viro Noord, Viro Food en Viro Noord Beheer BV niet onafhankelijk van elkaar kunnen worden beschouwd. De vennootschappen maakten onderdeel uit van een groep, en waren in alle opzichten (fiscaal, bancair, organisatorisch) nauw met elkaar verbonden en vormden daardoor één geheel. Binnen de groep was de continuïteit gewaarborgd, konden de groepschulden op ieder moment worden voldaan en beschikte Viro Food over voldoende reserves en liquiditeiten om de dividenduitkering ad ,-- te kunnen doen. Aldus Viro Noord Beheer BV. c. Viro Noord Beheer BV heeft rapportage in geding gebracht van de heer Krol, registeraccountant. De heer Krol onderschrijft het standpunt dat Viro Noord Beheer, Viro Food Pagina 5 van 8

6 en Viro Noord organisatorisch en financieel één geheel vormden. De heer Krol observeert, dat de administratie binnen de groep werd gevoerd door één medewerkster die, als onderdeel van het treasury beleid, opdracht had om banksaldi zo laag mogelijk te houden ter voorkoming van debetstanden op de bankrekeningen van dochtervennootschappen om daarmee de rentelasten van de groep tot een minimum te beperken. Aldus de heer Krol. d. De heer Krol observeert verder, dat de rekening-courantverhoudingen tussen de vennootschappen binnen de groep een uitvloeisel vormden van dit treasury beleid. De rekening-couranten vormden een onderdeel van de liquide middelen bij de verschillende vennootschappen en werden gebruikt voor het doorbelasten van overheadkosten en het betalen van handelscrediteuren. De conclusie van de heer Krol is weergegeven als volgt: Nu Beheer, Viro Food en Viro Noord door zowel fiscus, bank als aandeelhouder en bestuurder worden gezien als één geheel en zolang de continuïteit van deze groep als gewaarborgd kan worden beschouwd, (is) de rekening-courantverhouding volwaardig en (behoefde) het saldo niet te worden afgeboekt. De rekening-courant heeft het karakter van liquide middelen en niet van een handelsvordering. Het bovenstaande wordt uitgewerkt in een tiental grieven tegen diverse onderdelen van de motivering van de rechtbankuitspraak. e. Ten aanzien van de dividenduitkering ad ,-- stelt Viro Noord Beheer BV zich op het standpunt, dat (nadat deze interim dividendbetaling plaatsvond) de ondernemingsleiding herkende dat deze dividendbetaling niet had mogen plaatsvinden, en daarom aan Food terugbetaald moest worden. Viro Noord Beheer BV stelt vervolgens, dat deze terugbetaling uitgevoerd zou zijn door middel van een verrekening. Viro Food BV zou, ter zake van een vennootschapsbelastingaanslag 2003/2004 welke op groepsniveau door Noord Beheer BV voldaan zou zijn, intern jegens Noord Beheer BV verschuldigd zijn een bedrag groot ,--. Dit betrof het aandeel van Viro Food in de vennootschapsbelastingschuld van de fiscale eenheid Noord Beheer BV/Viro Food/Viro Noord (vennootschapsbelasting jaren 2003/2004). Die draagplicht bij Viro Food zou voldaan zijn aldus, dat Viro Food haar vordering tot terugbetaling van het dividend verrekend zag worden met een aanspraak van Viro Noord Beheer BV jegens haar ( ,--), terwijl de resterende ,-- in rekening-courant geboekt zou zijn. Aldus het standpunt van Viro Noord Beheer BV. f. Ter zake van de vordering van de curator ad ,-- jegens Rovis Holding BV is, samengevat, het standpunt (van Rovis Holding BV) dat geen sprake is van onrechtmatigheid. In de visie van Rovis Holding was de dividenduitkering door Viro Noord Beheer BV aan haar niet onverantwoord. In de visie van Rovis Holding hadden, op het moment van de dividenduitkering (dat was: 5 december 2005) de crediteuren van Viro Food geen vordering op Beheer. Als de crediteuren van Viro Food of de curator een vordering ad ,-- op Beheer zou hebben gehad, dan zou die gewoon kunnen worden betaald (aldus Rovis Holding BV). De curator heeft deze stellingen gemotiveerd betwist. De memorie van grieven telt 21 pagina s; er zijn zeven producties overgelegd. De memorie van antwoord omvat 27 pagina s; er is één productie overgelegd. Samengevat, is het standpunt van de curator dat de vennootschappen Viro Noord Beheer, Viro Food en Viro Noord zeker niet als één geheel beschouwd kunnen worden, maar dat er sprake is van een juridisch relevant onderscheid tussen enerzijds Beheer BV en anderzijds de gefailleerde vennootschappen. Dat juridisch onderscheid komt tot uitdrukking in de belangentegenstelling welke bestaat; Viro Noord Beheer BV heeft dividend ontvangen ten laste van Viro Food welk dividend haar rechtens niet toekomt. Pagina 6 van 8

7 Ten aanzien van het standpunt met betrekking tot de verrekening (fiscale schuld tegenover terugvordering dividenduitkering ,--) heeft de curator zich op het standpunt gesteld dat dit standpunt onvoldoende feitelijk is onderbouwd en niet voldoet aan de juridische voorwaarden voor een rechtsgeldige verrekening. Tot zover de procedure tussen Viro Noord Beheer BV/Rovis Holding en de curator. Er zal binnenkort een beslissing genomen worden over hoe deze procedure vervolg krijgt. Hierover zal in het komend verslag verantwoording worden gedaan. Verslagperiode: Verwezen wordt naar de tekst van paragraaf 7.6 verslag nummer 44. In de appelprocedure heeft de schriftelijke stukkenwisseling plaatsgevonden. Op 22 november 2016 heeft het gerechtshof beslist dat er een comparitie zal worden gehouden. De zaak is verwezen naar de rol van 23 mei 2017 voor opgaaf verhinderdagen ten behoeve van comparitie. De zaak zal worden behandeld door de meervoudige civiele kamer van het gerechtshof Arnhem-Leeuwarden. Tijdens de verslagperiode 46 is een datum vastgesteld voor mondelinge behandeling ter zitting van het gerechtshof. Deze datum is 12 oktober Werkzaamheden 8 Crediteuren 8.1 Boedelvorderingen Erkende boedelvorderingen belopen tot heden ,74. Er is voldaan , Pref. vord. van de fiscus , Pref. vord. van het UWV , Andere pref. crediteuren A.B. Wijmenga en Humana Milchunion (vordering Human Milchunion ad ,-- speciaal geprivilegieerd op assurantie-uitkering ,-- welk bedrag in de boedel is gevloeid (zie tussentijds financieel verslag onder de kop overige baten, schade-uitkering assuradeur Milchunion , Aantal concurrente crediteuren Bedrag concurrente crediteuren ,13 Pagina 7 van 8

8 8.7 Verwachte wijze van afwikkeling afhankelijk van uitkomst procedure tegen Viro Noord Beheer BV/Rovis Holding BV: een verificatieprocedure of een procedure ex artikel 137a Fw. 8.8 Werkzaamheden 9 Procedures 9.1 Naam wederpartij(en) 9.2 Aard procedures 9.3 Stand procedures 9.4 Werkzaamheden 10 Overig 10.1 Termijn afwikkeling faillissement Is afhankelijk van verloop procedure tegen Viro Noord Beheer/Rovis Holding BV Plan van aanpak zie het voorgaande 10.3 Indiening volgend verslag 24 mei augustus Werkzaamheden Het faillissementsverslag bevat een weergave van feiten welke de curator kenbaar zijn geworden en, voor zoveel nodig en mogelijk, diens voorlopig oordeel daarover. De curator aanvaardt geen aansprakelijkheid voor de juistheid of volledigheid. Niemand kan aan de inhoud van het verslag enig recht ontlenen. Pagina 8 van 8