PC Advocaten Nieuwsbrief maart april 10

Transcriptie

1 PC Advocaten Nieuwsbrief maart april 10 PRECONTRACTUELE INFORMATIE BIJ COMMERCIELE SAMENWERKINGSOVEREENKOMSTEN INLEIDING De wet van 19 december 2005 betreffende de precontractuele informatie bij commerciële samenwerkingsovereenkomsten in werking getreden op doet maar bij weinigen een (alarm)belletje rinkelen, nochtans zijn de verplichtingen van deze wet en de daaraan gekoppelde sancties niet van de poes. De wetgever wilde er met deze wet voor zorgen dat de partijen bij het onderhandelen van zgn. commerciële samenwerkingsovereenkomsten zo juist en volledig mogelijk worden ingelicht omtrent hun rechten en plichten, waarbij vooral de partij die het recht verkrijgt in bescherming wordt genomen. TOEPASSINGSGEBIED Hoewel het aanvankelijk de bedoeling was om uitsluitend de precontractuele fase van franchisecontracten aan een wettelijke regeling te onderwerpen, is het toepassingsgebied uiteindelijk veel ruimer uitgevallen. Volgens de letter van de wet (waarvan niet contractueel kan worden afgeweken) is deze van toepassing op commerciële samenwerkingsovereenkomsten gesloten tussen 2 personen (natuurlijke of rechtspersoon) die elk in eigen naam en voor eigen rekening werken, waarbij de ene persoon het recht verleent aan de andere, die daarvoor een vergoeding van welke aard dan ook rechtstreeks of onrechtstreeks betaalt, om bij de verkoop van producten of de verstrekking van diensten een commerciële formule te gebruiken onder één of meerdere van de volgende vormen : een gemeenschappelijk uithangbord een gemeenschappelijke handelsnaam een overdracht van knowhow een commerciële of technische bijstand Naast de franchiseovereenkomst, de alleenverkoopconcessie en mogelijks de handelsagentuur (de meningen in de rechtsleer zijn hierover sterk verdeeld), zijn er nog andere overeenkomsten zoals de gewone distributieovereenkomsten, commissionair- en makelaarsovereenkomsten tot zelfs overeenkomsten voor de huur en beheer van een handelsfonds. Al deze overeenkomsten lopen het risico onder de toepassing van de wet van te vallen. Fr. Rooseveltlaan 64 B-8790 Waregem Tel. 32(0) (0) Fax 32(0) pc@pc-advocaten.be i.s.m. DAGORNE & HUCHET, Avocats au Barreau de Paris

2 PC Advocaten Nieuwsbrief p. 2 Ook bij contractvernieuwing of verlenging is deze wet van toepassing indien er nieuwe van de oorspronkelijke voorwaarden afwijkende voorwaarden van toepassing worden, ook wanneer de basisovereenkomst dateert van vóór , datum inwerkingtreding van deze wet. Gelukkig is de wet autolimitatief, in die zin dat hij niet van toepassing is op een commerciële overeenkomst die hoofdzakelijk wordt uitgeoefend in het buitenland, zelfs niet wanneer de partijen in de basisovereenkomst voor de Belgische wet opteren. PRECONTRACTUELE INFORMATIEPLICHT De plicht tot het verstrekken van precontractuele informatie rust op de partij die het gebruiksrecht verleent. Uiterlijk één maand vóór het sluiten van de commerciële samenwerkingsovereenkomst dient deze aan de andere partij 2 documenten over te maken : een ontwerp van de (definitieve) overeenkomst ; een afzonderlijk document bestaande uit enerzijds de essentiële contractuele bepalingen en anderzijds de gegevens die nodig zijn voor de correcte beoordeling van de commerciële samenwerkingsovereenkomst ; Onder essentiële contractuele bepalingen valt volgens de wet : of de samenwerkingsovereenkomst al dan niet intuitu personae wordt afgesloten de verbintenissen de gevolgen van het niet behalen van de verbintenissen de berekeningswijze van de vergoeding de concurrentiebedingen, duurtijd en voorwaarden de duurtijd van de overeenkomst en de voorwaarden voor de hernieuwing de voorwaarden voor opzeg en beëindiging, met name wat de lasten en investeringen betreft de eventuele voorkooprechten of de aankoopoptie ten voordele van de persoon die het recht verleent en de regels voor de waardebepaling van de handelszaak bij de uitoefening van deze rechten of deze optie de gebeurlijke exclusiviteitsrechten die zijn voorbehouden voor de persoon die het recht verleent De gegevens voor de correcte beoordeling van de commerciële samenwerkingsovereenkomst werden als volgt gedetailleerd in de wet : naam of benaming en adresgegevens van de persoon die het recht verleent in geval het recht wordt verleend door een rechtspersoon, de identiteit en hoedanigheid van de natuurlijke persoon die namens hem optreedt de aard van de activiteiten van de persoon die het recht verleent de intellectuele eigendomsrechten, waarvan het gebruik wordt toegestaan

3 PC Advocaten Nieuwsbrief p. 3 in voorkomend geval de jaarrekeningen van de laatste 3 boekjaren de ervaring met commerciële samenwerking en de ervaring binnen de exploitatie van de commerciële formule buiten een commerciële samenwerkingsovereenkomst de historiek, de staat en de vooruitzichten van de markt waarin de activiteiten worden uitgeoefend, vanuit algemeen en lokaal oogpunt de historiek, de staat en de vooruitzichten van het marktaandeel van het netwerk vanuit een algemeen en lokaal oogpunt in voorkomend geval voor elk van de voorbije 3 jaren het aantal uitbaters die deel uitmaken van het Belgische en internationale netwerk, alsook de expansievooruitzichten van het netwerk in voorkomend geval voor elk van de voorbije 3 jaren het aantal commerciële samenwerkingsovereenkomsten dat is afgesloten, het aantal commerciële samenwerkingsovereenkomsten dat is beëindigd op initiatief van de persoon de het recht verleent en op initiatief van de persoon die het recht verkrijgt, evenals het aantal commerciële samenwerkingsovereenkomsten die niet werden hernieuwd op vervaldag de lasten en investeringen waartoe de persoon die het recht verkrijgt, zich verbindt bij de aanvang en tijdens de looptijd van de commerciële samenwerkingsovereenkomst met opgave van de bedragen en hun bestemming alsook hun aflossingstermijn, het ogenblik waarop ze aangegaan zullen worden en hun lot bij beëindiging van de overeenkomst Gedurende de termijn van één maand mag geen enkele verbintenis worden aangegaan. Evenmin mag enige vergoeding, bedrag of waarborg worden gevraagd of betaald vóór het verstrijken van de termijn van één maand volgend op het verstrekken van bovenvermelde documenten. SANCTIES De zware sancties zijn precies wat deze wet zo gevaarlijk maakt. In geval van enige tekortkoming aan de verplichting tot het voorleggen van het ontwerp van overeenkomst of het bijhorend document of in geval van schending van de wachttermijn van één maand, kan de partij die het recht verkrijgt de nietigheid van de overeenkomst vorderen en dit tot 2 jaar na het sluiten ervan. De persoon die de nietigheid inroept (enkel de rechtsverkrijger kan dit doen) hoeft geenszins te bewijzen dat zijn wil is aangetast geworden door één of andere nalatigheid. Het louter niet nakomen van voormelde verplichtingen is op zich dodelijk. Indien het afzonderlijk document wel wordt overgemaakt maar niet alle verplichte bepalingen bevat, kan de partij

4 PC Advocaten Nieuwsbrief p. 4 die het recht verkrijgt de nietigheid vorderen van de desbetreffende bepalingen die alsnog in de definitieve overeenkomst werden opgenomen. GEHEIMHOUDING Onmiddellijk stelt zich de vraag ; wat met de confidentialiteit van al deze gegevens? De wet bepaalt dat de gegevens verstrekt door de verlener van het recht confidentieel moeten blijven, maar hieraan werd geen sanctie verbonden, zodat men op het gemeen recht dient terug te vallen, wat een zware bewijslast met zich meebrengt (aantonen hoe en in welke mate schade werd veroorzaakt door het niet-confidentieel houden van de gegevens). Het is dan ook absoluut aangewezen om voorafgaandelijk een confidentialiteitsovereenkomst af te sluiten met voorziening van een forfaitaire schadevergoeding bij niet-naleving ervan. INTERPRETATIE VAN HET CONTRACT Anders dan de titel van de wet laat vermoeden, grijpt deze ook in op de contractuele sfeer. De wet voorziet immers dat in geval van twijfel over de betekenis van een beding of een gegeven, de gunstigste interpretatie voor de persoon die het recht verkrijgt, prevaleert. Bij twijfel krijgt de rechtsverkrijger dus altijd gelijk. BESLUIT De termijn van 2 jaar om de gebeurlijke nietigheid in te roepen lijkt niet lang, maar kan toch voldoende lang zijn voor de rechtsverkrijger om de winstgevendheid van de overeenkomst in te schatten. Een rechtsverkrijger die na anderhalf jaar vaststelt dat het niet zo uitdraait als hij verwacht had, zal sterk verleid worden om alle middelen te zoeken om er onderuit te geraken. Men kan dan ook niet voorzichtig genoeg zijn bij het afsluiten van een commerciële samenwerkingsovereenkomst. Hier geldt des te meer een advocaat beter vroeg dan laat. Parmentier Couvreur PC Advocaten besteedde de grootste zorg aan de inhoud van deze nieuwsbrief. Doch, deze en andere nieuwsbrieven zijn niet meer dan een vulgariserende benadering van hun onderwerp. Het is geen juridisch advies en mag dan ook niet zo beschouwd worden. PC Advocaten wijst elke verantwoordelijkheid van het onoordeelkundig gebruik van de informatie vervat in deze nieuwsbrief. Deze en andere nieuwsbrieven zijn te allen tijde raadpleegbaar op de website. In- of uitschrijven doet u door deze link te volgen: nl/ nieuwsbrief/inschrijven.html

5 PC Advocaten Nieuwsbrief p. 5 Meer informatie nodig, ook over andere aspecten van het recht? Parmentier Couvreur PC Advocaten T. +32(0) (0) F. +32(0) pc@pc-advocaten.be Parmentier Couvreur PC Advocaten