Knipperlichten. Vennootschapsrecht. Bart Bellen 17 februari 2011

Transcriptie

1 2011 Knipperlichten Vennootschapsrecht Bart Bellen 17 februari 2011 Minervastraat ZAVENTEM T +32 (0) F +32 (0) law.be

2 Overzicht I. Wetgeving Starters-BVBA of S-BVBA Melding belangrijke deelnemingen Aansprakelijkheid cijferberoepen Wet Corporate Governance II. III. Wetsontwerpen Aandeelhoudersrechten Varia Rechtspraak Alarmbelprocedure Massaprocessen 2

3 I. Wetgeving Starters BVBA of S-BVBA Wet 12 januari 2010 Als stimulans voor oprichten van nieuwe vennootschappen na financiële crisis Oprichting sinds 1 juni 2010 mogelijk Geen nieuwe of afzonderlijke vennootschapsvorm maar wel variatie van de gewone BVBA reeds bestaande regels uit W.Venn. zijn van toepassing, met uitzondering van nieuwe afwijkende regels specifiek van toepassing op S-BVBA 3

4 I. Wetgeving: S-BVBA Wet 12 januari 2010 Afwijkende regels S-BVBA Oprichters: enkel natuurlijke personen die niet meer dan 5%-participatie in andere vennootschap met beperkte aansprakelijkheid bezitten; Bestuur: slechts door natuurlijke personen; Werknemers: max. 4 voltijdse werknemers; Startkapitaal: Eerste vijf jaar: min. 1 ; Na vijf jaar: min (opm.: notariële akte vereist!) 4

5 I. Wetgeving: S-BVBA Wet 12 januari 2010 Startkapitaal van min. 1 Beschermingsmechanismen Binnen eerste 3 jaar: persoonlijke aansprakelijkheid van oprichters bij faillissement van vennootschap indien ontoereikend vermogen sinds oprichting wordt aangetoond Na 3 jaar: hoofdelijke aansprakelijkheid van vennoten jegens belanghebbenden voor eventueel verschil tussen bedrag van reëel geplaatst kapitaal en

6 Startkapitaal van min. 1 Beschermingsmechanismen I. Wetgeving: S-BVBA Wet 12 januari 2010 Oprichters zijn verplicht om zich bij opstellen van financieel plan te laten bijstaan door erkende boekhouder, externe accountant of bedrijfsrevisor Verhoogde reserveringsplicht: 25% van jaarlijkse netto-winst Zolang maatschappelijk kapitaal niet minstens , benaming starter verplicht + geen kapitaalvermindering mogelijk 6

7 I. Wetgeving: S-BVBA Starters BVBA of S-BVBA KB 27 mei 2010 Oprichters overhandigen vóór oprichting van vennootschap aan notaris financieel plan waarin bedrag van maatschappelijk kapitaal voor volgende eerste 2 jaar wordt verantwoord Financieel plan dient minstens 4 delen te bevatten: Beschrijving van op te starten vennootschap; Geprojecteerde balans; Geprojecteerde resultatenrekening; Geprojecteerde vermogensstromentabel 7

8 S-BVBA Nieuwe vennootschapsvorm: S-BVBA Waarom? 8

9 Overzicht I. Wetgeving Starters-BVBA of S-BVBA Melding belangrijke deelnemingen Aansprakelijkheid cijferberoepen Wet Corporate Governance II. III. Wetsontwerpen Aandeelhoudersrechten Varia Rechtspraak Alarmbelprocedure Massaprocessen 9

10 I. Wetgeving Melding belangrijke deelnemingen Nieuw art. 515bis W.Venn Wet van 18 januari 2010 (wijziging van anti-witwaswet van 11 januari 1993) Invoering van nieuw art. 515bis W.Venn.: identificatieverplichting voor belangrijke deelnemingen in bepaalde niet-beursgenoteerde NV s Analoog van toepassing op Comm. VA 10

11 I. Wetgeving: Melding deelnemingen Art. 515bis W. Venn. Toepassingsgebied Wie? Van zodra aandeelhouder (rechtstreeks of onrechtstreeks) 25% of meer van de stemrechtverlenende effecten verwerft in nietbeursgenoteerde NV of van zodra aandeelhouder onder deze drempel zakt Aandelen aan toonder of gedematerialiseerde effecten (aandelen op naam identiteit gekend a.h.v. register van aandelen op naam) Graduele verdwijning van effecten aan toonder (uiterlijk op 31/12/2013); regeling blijft relevant voor gedematerialiseerde effecten 11

12 I. Wetgeving: Melding deelnemingen Art. 515bis W. Venn. Toepassingsgebied Wat? Kennisgeving aan vennootschap van exacte aantal effecten dat aandeelhouder bezit Enkel van toepassing op stemrechtverlenende effecten, ongeacht of zij kapitaal vertegenwoordigen: Wel: winstbewijzen (indien statutair stemrecht verleend) Niet: aandelen zonder stemrecht Binnen 5 werkdagen volgend op dag van verwerving 12

13 I. Wetgeving: Melding deelnemingen Art. 515bis W. Venn. Sancties Voorzitter Rb. v. Kh. op verzoek van vennootschap / stemgerechtigde aandeelhouders: 1. Schorsing van rechten verbonden aan betrokken effecten gedurende periode van max. 1 jaar 2. Schorsing van reeds bijeengeroepen AV 3. Gedwongen verkoop aan derde partij van gedeelte van effecten dat niet werd aangemeld binnen bepaalde termijn Verdaging AV door raad van bestuur (art. 535 W.Venn.) Stemrechtschorsing (art. 545, lid 1 W.Venn.) 13

14 Melding belangrijke deelnemingen Aandeelhouders die tenminste 25% van de stemrechtverlenende effecten bezitten in een nietbeursgenoteerde NV met aandelen aan toonder of gedematerialiseerde effecten, dienen de vennootschap hiervan in kennis te stellen binnen 5 werkdagen na de verwerving er van (of vervreemding) 14

15 Overzicht I. Wetgeving Starters-BVBA of S-BVBA Melding belangrijke deelnemingen Aansprakelijkheid cijferberoepen Wet Corporate Governance II. III. Wetsontwerpen Aandeelhoudersrechten Varia Rechtspraak Alarmbelprocedure Massaprocessen 15

16 I. Wetgeving Aansprakelijkheid cijferberoepen Wet 18 januari 2010 Cijferberoepen (externe accountant, belastingconsulent, boekhouder, revisor) mogen worden uitgeoefend in vennootschapsvorm met beperkte aansprakelijkheid aansprakelijkheid principieel beperkt tot vennootschapsvermogen Bij iedere opdracht dient onder vennoten, zaakvoerders of bestuurders een vertegenwoordiger-natuurlijke persoon te worden aangeduid 16

17 I. Wetgeving: Aansprakelijkheid cijferberoepen Wet 18 jan Vertegenwoordiging In uitvoering van opdracht gelden voor de vertegenwoordiger dezelfde voorwaarden en tuchtrechtelijke aansprakelijkheid als zou hij opdracht in eigen naam en voor eigen rekening vervullen Systeem van vaste vertegenwoordiger blijft van toepassing, maar persoonlijke aansprakelijkheid wordt beperkt tot tuchtrechtelijke aangelegenheden Geen gelijkstelling meer wat burgerrechtelijke en strafrechtelijke aansprakelijkheid betreft (cf. art. 132 W.Venn.) 17

18 I. Wetgeving: Aansprakelijkheid cijferberoepen Wet 18 jan Aansprakelijkheid Burgerrechtelijk: Vaste vertegenwoordiger blijft wel aansprakelijk conform gemeenrecht (onrechtmatige daad art B.W. / art. 18 WAO) Maar: quasi-immuniteit van de uitvoeringsagent 18

19 I. Wetgeving: Aansprakelijkheid cijferberoepen Wet 18 jan Aansprakelijkheid Strafrechtelijk: art. 5 Strafwetboek principe van strafrechtelijke verantwoordelijkheid van de rechtspersoon Als rechtspersoon verantwoordelijk wordt gesteld uitsluitend wegens optreden van natuurlijke persoon enkel diegene die zwaarste fout heeft begaan kan worden veroordeeld (decumul) Indien natuurlijke persoon de fout wetens en willens heeft gepleegd kan samen met de verantwoordelijke rechtspersoon worden veroordeeld (mogelijke cumul) 19

20 I. Wetgeving: Aansprakelijkheid cijferberoepen Wet 18 jan Aansprakelijkheid Tuchtrechtelijk: beiden dezelfde verplichtingen / aansprakelijkheid 20

21 I. Wetgeving: Aansprakelijkheid cijferberoepen Wet 18 jan Aansprakelijkheid beperken? Algemeen principe: algemene beperking van aansprakelijkheid beoefenaars cijferberoepen is principieel toegelaten Maar: wettelijke verplichting om burgerlijke beroepsaansprakelijkheidsverzekering af te sluiten Geen beperking van aansprakelijkheid in de volgende gevallen: Door de wet voorbehouden opdracht voor commissaris / bedrijfsrevisor / accountant (p.m. beperking tot 3 mio in nietgenoteerde vennootschappen / 12 mio in genoteerde vennootschappen) Gemeenrecht: fout gepleegd met bedrieglijk opzet of met het oogmerk om te schaden 21

22 Aansprakelijkheid cijferberoepen Niet langer burgerrechtelijke en strafrechtelijke aansprakelijkheid voor natuurlijke persoonvertegenwoordiger en professionele vennootschap Beoefenaars cijferberoepen principieel toegelaten om aansprakelijkheid op algemene wijze te beperken (mits verplichte aansprakelijkheidsverzekering) 22

23 Overzicht I. Wetgeving Starters-BVBA of S-BVBA Melding belangrijke deelnemingen Aansprakelijkheid cijferberoepen Wet Corporate Governance II. III. Wetsontwerpen Aandeelhoudersrechten Varia Rechtspraak Alarmbelprocedure Massaprocessen 23

24 I. Wetgeving Wet Corporate Governance Wet 6 april 2010 (B.S. 23 april 2010) Remuneratiecomité remuneratieverslag Verankering Code 2009 Vertrekvergoedingen ( golden parachutes ) Variabele vergoedingen 24

25 I. Wetgeving: Wet Corporate Governance Remuneratiecomité Verplicht in genoteerde vennootschappen (uitz. kleinere genoteerde vennootschappen RvB) Niet-uitvoerende bestuurders, meerderheid (incl. voorzitter) onafhankelijk, specifieke competentie, CEO alleen in uitzonderlijke gevallen Enkel adviesfunctie (algemene politiek en per individu), soms verplicht RvB beslist steeds Voorbereiding remuneratieverslag 25

26 I. Wetgeving: Wet Corporate Governance Remuneratieverslag Verplicht onderdeel van nieuwe wettelijk verplichte verklaring inzake deugdelijk bestuur inhoud in detail geregeld Afzonderlijke goedkeuring door AV Impact afwijzing: Geen wijziging van gemaakte afspraken (betreft verloning afgelopen boekjaar) Wel bijstelling toekomstige verloning (bestuurdersaansprakelijkheid) 26

27 Verankering Code 2009 I. Wetgeving: Wet Corporate Governance Aanduiding Code 2009 als wettelijke referentiecode Gevolgen: Verankering comply or explain (alsook verdere inhoud en wijzigingen) Wijzigingen aan Code 2009 vereisen nieuw K.B. 27

28 I. Wetgeving: Wet Corporate Governance Vertrekvergoedingen Uitvoerende en gedelegeerd bestuurder, lid DC, andere leiders ongeacht statuut 12 maanden, op advies RemCo 18 maanden Alle elementen van vergoeding spelen mee (vast & variabel, niet-concurrentie, andere groepsvennootschap) Hogere vergoedingen mogelijk: goedkeuring AV en advies OR 28

29 I. Wetgeving: Wet Corporate Governance Variabele vergoedingen Uitvoerende en gedelegeerd bestuurder, lid DC, andere leiders ongeacht statuut Transparantie (uitdrukkelijk overeengekomen sanctie: niet verschuldigd) Spreiding in de tijd (aandelen: 3 jaar; indien variabele vergoeding > ¼ van totale vergoeding: max. 50% betrekking op komend jaar; afwijking mogelijk via AV of statuten sanctie: geen, ev. bestuurdersaansprakelijkheid) Onafhankelijke bestuurders Goedkeuring AV en advies OR 29

30 I. Wetgeving: Wet Corporate Governance Inwerkingtreding & overgangsrecht Meeste bepalingen: 1 januari 2011; rapportering vanaf 2012 Uitzondering ontslagvergoedingen: 3 mei 2010 (nieuwe of verlengde overeenkomsten) 30

31 Wet Corporate Governance Remuneratiecomité verplicht in genoteerde vennootschappen, doch slechts adviesfunctie Afzonderlijke goedkeuring remuneratieverslag door AV Vertrekvergoedingen in principe geplafonneerd Variabele vergoedingen dienen uitdrukkelijk overeengekomen te zijn en gespreid in de tijd Regeling vertrekvergoedingen onmiddellijk van toepassing op nieuwe of verlengde overeenkomsten 31

32 Overzicht I. Wetgeving Starters-BVBA of S-BVBA Melding belangrijke deelnemingen Aansprakelijkheid cijferberoepen Wet Corporate Governance II. III. Wetsontwerpen Aandeelhoudersrechten Varia Rechtspraak Alarmbelprocedure Massaprocessen 32

33 II. Wetsontwerpen Wetsontwerp aandeelhoudersrechten Goedgekeurd door Kamer, nog niet gepubliceerd Uitvoering van een Europese richtlijn (Richtlijn 2007/36/EG van 11 juli 2007) België opteerde voor een ruimere toepassing dan strikt gezien vereist Genoteerde vennootschappen Niet-genoteerde vennootschappen 33

34 II. Wetsontwerpen: Aandeelhoudersrechten Genoteerde vennootschappen Voorbereiding Algemene Vergadering Verlenging minimale oproepingstermijn AV van 24 naar 30 dagen (art. 533 W. Venn.) Recht om voorstellen van besluit te agenderen (3%) Schriftelijk vraagrecht voor de AV Verplichte registratiedatum (14 de dag voor de AV om 24 uur) 34

35 II. Wetsontwerpen: Aandeelhoudersrechten Genoteerde vennootschappen Algemene Vergadering (AV) Gedetailleerde volmachtenregeling Gebruik nieuwe communicatiemiddelen Notulen: Minimum inhoud Publicatie op website 35

36 II. Wetsontwerpen: Aandeelhoudersrechten Niet-genoteerde vennootschappen Recht om voorstellen van besluit te agenderen (3%) Schriftelijk vraagrecht voor de AV Optioneel: stemmen via elektronische weg 36

37 Overzicht I. Wetgeving Starters-BVBA of S-BVBA Melding belangrijke deelnemingen Aansprakelijkheid cijferberoepen Wet Corporate Governance II. III. Wetsontwerpen Aandeelhoudersrechten Varia Rechtspraak Alarmbelprocedure Massaprocessen 37

38 II. Wetsontwerpen Varia Wet van 15 januari 2010: Verslag van commissaris niet langer steeds verplicht bij bepaalde fusies of splitsingen KB van 10 september 2010: Registratiewijze van grensoverschrijdende fusie 38

39 II. Wetsontwerpen Varia In de pijplijn: Reparatiewetten: vereffening en inkoop eigen aandelen Wetsvoorstellen gelijke behandeling van man en vrouw (quota) Omzetting Richtlijn 2009/109/EG van het Europees Parlement en de Raad van 16 september 2009 (p.m. quid private squeeze-out?) 39

40 Overzicht I. Wetgeving Starters-BVBA of S-BVBA Melding belangrijke deelnemingen Aansprakelijkheid cijferberoepen Wet Corporate Governance II. III. Wetsontwerpen Aandeelhoudersrechten Varia Rechtspraak Alarmbelprocedure Massaprocessen 40

41 III. Rechtspraak Alarmbelprocedure Het Hof van Beroep te Brussel verduidelijkte dat de algemene vergadering slechts eenmaal dient te worden bijeengeroepen wanneer het netto-actief gedaald is tot minder dan de helft van het vaste gedeelte van het maatschappelijk kapitaal en daarna slechts een maal wanneer het netto-actief gedaald is tot minder dan een vierde van het vaste gedeelte van het maatschappelijk kapitaal. (Brussel, 4 december 2008, TBH 2009, ) 41

42 Alarmbelprocedure Heb steeds aandacht voor de verhouding tussen het netto-actief en het maatschappelijk kapitaal Verregaande consequenties Aansprakelijkheid van bestuurders Ontbinding 42

43 Overzicht I. Wetgeving Starters-BVBA of S-BVBA Melding belangrijke deelnemingen Aansprakelijkheid cijferberoepen Wet Corporate Governance II. III. Wetsontwerpen Aandeelhoudersrechten Varia Rechtspraak Alarmbelprocedure Massaprocessen 43

44 III. Rechtspraak Massaprocessen Nog geen class actions naar Belgisch recht Initiatief van de Europese Commissie Europese Commissie, Commission Staff Working Document, Towards a Coherent European Approach to Collective Redress, SEC (2011) 173 final Tendens tot groeperen van eisers: 3 spraakmakende cases 44

45 3 Spraakmakende cases III. Rechtspraak: Massaprocessen Fortis (aandeelhouders) Citibank (cliënten) Lernout & Hauspie (aandeelhouders en schuldeisers) 45

46 Minervastraat ZAVENTEM T +32 (0) F +32 (0) law.be