De SCE Europese coöperatieve vennootschap

Transcriptie

1 De SCE Europese coöperatieve vennootschap Inhoudstafel A. Inleiding B. Wat is de vorm van de SCE? C. Wat is de betrokkenheid van de werknemers in de SCE? D. Hoe word het kapitaal gevormd? E. Welke zijn de oprichtingswijzen? 1. oprichting ex novo 2. fusie 3. omzetting van een coöperatieve naar een SCE F. Welke zijn de oprichtingsformaliteiten en de verplichte vermeldingen in de statuten? G. Waar bevindt zich de zetel? 1. principe 2. deelname aan een SCE door een vennootschap die haar hoofdbestuur niet in de Europese Gemeenschap heeft H. Hoe verkrijgt de SCE rechtspersoonlijkheid? I. Hoe moeten de akten worden bekendgemaakt? J. Wat is het toepasselijke recht? K. Hoe verloopt de verkrijging en beëindiging van het lidmaatschap van de SCE? L. Hoe verloopt een zetelverplaatsing naar een andere Lidstaat? M. Hoe wordt de SCE bestuurd? M.1. Dualistisch stelsel M.1.1. Directieraad a) algemene bepalingen b) statuut van de leden c) bevoegdheid en werking M.1.2. Raad van toezicht a) algemene bepalingen b) statuut van de leden c) bevoegdheid en werking M.1.3 Bezoldiging van de leden van de directieraad en de leden van de raad van toezicht M.2. Monistisch stelsel M.3. Gemeenschappelijke voorschriften voor beide stelsels N. Wat met betrekking tot de algemene vergadering? O. Uitgifte van effecten waaraan bijzondere voordelen verbonden zijn P. Bestemming van winst Q. Jaarrekening en geconsolideerde jaarrekening R. Ontbinding, vereffening, insolventie en staking van betaling S. Omzetting van een SCE in een CV T. Strafbepalingen U. Erkenning voor de nationale raad voor de Coöperatie 1

2 A. Inleiding 1. De Europese coöperatieve vennootschap vindt zijn basis in de Europese verordening (EG) nr. 1435/2003, op 22 juli 2003 goedgekeurd door de Ministerraad van de Europese Unie, met betrekking tot het statuut van de Europese Coöperatieve Vennootschap (SCE). Deze verordening is het resultaat van een lange ontwikkeling die aansloot op de invoering van de Europese (naamloze) Vennootschap (SE) en die 14 jaar geleden een start nam. Het oorspronkelijke initiatief van de Commissie bevatte een drieluik waarbij een statuut werd voorgesteld voor een Europese Coöperatieve Vennootschap, een Europese Vereniging en een Europese Onderlinge Vereniging. Het initiatief van de Commissie wilde een niet kapitalistisch antwoord zijn op de aan de gang zijnde werkzaamheden rond de Europese Vennootschap (SE). Waar alvast de Commissie er eerst van uitging dat deze drie juridische entiteiten gezamenlijk moesten worden aangenomen, werd na enige tijd toch deze piste verlaten, om er nog enkel de SCE door te duwen. Hierbij heeft men ruimschoots gebruik gemaakt van de impuls die er was gekomen door de goedkeuring van de SE. Tijdens de laatste dagen van het Zweedse voorzitterschap in 2001, werd door dit land een nieuwe tekst ingediend die de merite had de tot dan toe bestaande tekst te herconfigureren derwijze dat hij qua structuur meer afgestemd was op de toen net goedgekeurde tekst van de Verordening SE 1 (de Europese verordening (EG) nr. 2157/2001, goedgekeurd op 8 oktober 2001 door de Ministerraad van de Europese Unie, met betrekking tot het statuut van de Europese Vennootschap (SE)). Het daaropvolgende Belgische en Spaanse Voorzitterschap hebben daarop de laatste juridische hindernissen weggewerkt zodat, na een onderzoek door het Europees Parlement, de tekst op 22 juli 2003 door de Ministerraad van de Europese Unie kon worden goedgekeurd. De tekst werd in het Belgische recht geïmplementeerd door invoeging van een nieuw boek XVI - De Europese coöperatieve vennootschap - in het Wetboek van vennootschappen bij het Koninklijk Besluit van 28 november 2006 besluit houdende tenuitvoerlegging van verordening (EG) nr. 1435/2003 van de raad van 22 juli 2003 betreffende het statuut voor de Europese coöperatieve vennootschap 2. De Europese wetgever heeft net als voor de SE gekozen voor een benaming die de verschillende talen van de Unie overschrijdt en is teruggevallen op het Latijn waardoor deze vennootschapsvorm SCE of voluit societas cooperativa europaea is komen te heten. De verordening is van toepassing in alle lidstaten van de Europese Unie en de drie landen die samen met de Europese Unie deel uitmaken van de Europese Economische Ruimte (EER), nl. Noorwegen, Ijsland en Liechtenstein ( 3 ). Net zoals de SE 4 biedt de SCE-vorm zich aan als de juridische oplossing voor de interne reorganisatie van vennootschappen met grensoverschrijdende activiteiten. Voorheen waren deze vennootschappen verplicht hun activiteiten te voeren via een verzameling van nationale juridische entiteiten onderworpen aan verschillende rechtstelsels. Met de SCE kan voortaan 1 Door deze configuratie zijn grote delen van de verordening SCE nagenoeg identiek aan deze van de SE. Zie derhalve voor de SE de gedetailleerde bespreking van K. MOSER, Societas Europaea, in De NV in de praktijk, I.6.3 e.v. en waarop deze brochure voor de gelijklopende delen mutatis mutandis werd gebaseerd. 2 B.S. 4 december 2006, pp Bijlage XXII van het EER-Verdrag van 2 mei 1992; D. VAN GERVEN, Een overzicht van de rechtspersonen van Europees recht, TBH, 2006, 153, nr 3. 4 Sybille PRINGOT, De Europese vennootschap : de toepasselijke rechtsregels of de intrede van het nationaal vennootschapsrecht op de Europese scène, TBH, 2006, p.358 2

3 binnen het gehele grondgebied van de EER worden opgetreden als één type vennootschap beheerst door één set van regels, met één bestuursstructuur en met één rapporteringssysteem. Op het juridisch vlak biedt de SCE de mogelijkheid om over de grenzen heen te fuseren, om de zetel te verplaatsen van de ene naar de andere Lidstaat met behoud van rechtspersoonlijkheid alsook een vereenvoudigde juridische organisatie. Op het psychologisch vlak zou de Europese identiteit van de SCE kunnen helpen om de nationalistische reflexen tegen te gaan en zou zij kunnen bijdragen tot de verdere harmonisering van het vennootschapsrecht. Doordat coöperaties in de eerste plaats samenwerkingsverbanden van personen of juridische lichamen, met bedrijfsprincipes die verschillen van die van andere economische subjecten (deze zijn onder meer het beginsel van democratische structuur en controle en van verdeling van het nettoresultaat van het boekjaar op billijke grondslag) werd de creatie van een aparte 5 Europese rechtspersoon door de Europese wetgever noodzakelijk geacht. ( 6 ) B. Wat is de vorm van de SCE? 2. De SCE is een Europese coöperatieve vennootschap die haar rechtspersoonlijkheid rechtstreeks ontleent aan Verordening 1435/2003. Ze vertoont hierbij alle karakteristieken van een coöperatieve vennootschap. Met name bezit ze een in aandelen verdeeld geplaatst kapitaal. Het ledenaantal en bijgevolg haar kapitaal zijn veranderlijk. De SCE vertoont vooralsnog enige gelijkenis met Belgische coöperatieve vennootschappen, waar een onderscheid wordt gemaakt tussen de CVOA en de CVBA. Ook hier bepaalt de verordening dat, tenzij de statuten van de SCE bij haar oprichting anders bepalen, de leden zich slechts verbinden tot het bedrag van hun inbreng. Wanneer de leden van de SCE beperkt aansprakelijk zijn, eindigt de naam van de SCE met de vermelding "met beperkte aansprakelijkheid". Het enige curiosum vergeleken met een Belgische CVOA is dat de SCE wier vennoten niet voor de beperkte aansprakelijkheid kiezen hoe dan ook een minimumkapitaal moet bezitten daar waar dit bij haar Belgische variant niet het geval is. De SCE heeft tot voornaamste doel aan de behoeften van haar leden te voldoen en/of hun economische en sociale activiteiten te ontwikkelen, met name door met haar leden overeenkomsten te sluiten betreffende de levering van goederen, het verrichten van diensten of de uitvoering van werken in het kader van de activiteit die de SCE uitoefent of laat uitoefenen. De SCE kan tevens tot doel hebben aan de behoeften van haar leden te voldoen door het bevorderen van hun deelneming aan economische activiteiten, op de hierboven genoemde wijze, in een of meer SCE's en/of nationale coöperaties. Voornoemde doelomschrijving geeft heel goed het economisch segment weer waarin de SCE tot doel heeft te functioneren, nl. deze van de sociale economie die onder meer als principes omvat: voorrang van personen en van arbeid op kapitaal bij de inkomensverdeling; dienstverlening aan leden en aan de gemeenschap veeleer dan winstbejag;democratische besluitvorming en zelfbeheer. Een SCE kan haar activiteiten eveneens uitoefenen via een of meer dochterondernemingen. Verordening 1435/2003 bepaalt dat, behoudens afwijkende bepalingen in haar statuten, de SCE, derden die geen lid zijn, niet van haar werkzaamheden mag laten profiteren, noch laten deelnemen aan haar werkzaamheden. We zullen verder zien (randnummer 31) dat deze bepaling soepel moet worden geïnterpreteerd. Immers de verordening voorziet ook nog in een systeem van kapitaalverschaffers/niet gebruikende leden (artikel 14.1 Verordening 1435/2003). 5 van de EESV en de SE. 6 Overwegingen nrs. 5 en 7 van Verordening 1435/2003 3

4 C. Impact van de werknemers op de SCE? 3. Inschrijven in het rechtspersonenregister kan enkel na akkoord over de modaliteiten inzake de rol van de werknemers met inbegrip van medezeggenschap overeenkomstig richtlijn 2003/72/EG (art 964 dat verwijst naar artikel 11, 2, van de Verordening). In geval de statuten van een SCE strijdig zouden zijn met de regeling inzake de rol van de werknemers, is de raad van bestuur of de directieraad gemachtigd om de statuten voor zover nodig te wijzigen zonder tussenkomst van de algemene vergadering (art. 953 W.Venn.). D. Hoe wordt het kapitaal gevormd? 4. Zoals supra reeds vermeld (zie randnr. 2), hebben zowel de SCE s die opteren voor een beperkte aansprakelijkheid als die die kiezen voor een onbeperkte aansprakelijkheid de plicht te voorzien in een te plaatsen kapitaal dat ten minste EUR moet bedragen. Een SCE met statutaire zetel buiten de eurozone 7 mag haar kapitaal naast de nationale valuta ook in Euro doen luiden. In de statuten wordt bepaald beneden welk bedrag het geplaatste kapitaal niet mag worden verminderd door terugbetaling van aandelen van leden die niet langer deel uitmaken van de SCE. Dit bedrag mag niet lager zijn dan het bedrag van EUR dat als wettelijk minimumkapitaal geldt. De overeenkomstig artikel 16 8 van Verordening 1435/2003 bepaalde termijn waarbinnen leden die niet langer deel uitmaken van de SCE, recht hebben op terugbetaling wordt opgeschort zolang de terugbetaling ertoe zou leiden dat het geplaatste kapitaal onder het voorgeschreven minimum daalt (zie ook randnummer 17). Het kapitaal kan verhoogd worden door middel van opeenvolgende stortingen van de leden of toelating van nieuwe leden, en het kan, rekening houdend met het statutair en wettelijk vastgesteld minimumkapitaal, verminderen ingevolge volledige of gedeeltelijke terugbetaling van inbreng. Voor veranderingen in de omvang van het kapitaal is aldus, net zoals voor nationale CV s, geen wijziging van de statuten, noch openbaarmaking vereist. Het geplaatste kapitaal van de SCE bestaat uit de in de nationale valuta luidende aandelen van de leden. De SCE kan verschillende categorieën van aandelen uitgeven. Statutair kan worden bepaald dat aan verschillende categorieën van aandelen verschillende rechten verbonden zijn ten aanzien van de verdeling van batige saldi ( 9 ). Aandelen die dezelfde rechten verlenen, vormen een categorie. Het kapitaal mag uitsluitend bestaan uit actiefbestanddelen die economisch gewaardeerd kunnen worden. De aandelen van de leden mogen niet worden uitgegeven tegen inbreng van verbintenissen betreffende de uitvoering van werken of het verrichten van diensten. De aandelen worden verplicht op naam gesteld. Aandelen aan toonder zijn dus strikt verboden. Alle aandelen van een zelfde categorie hebben dezelfde nominale waarde, wat dus aandelen tegen fractiewaarde uitsluit. Deze wordt bij de statuten vastgesteld. De aandelen mogen niet voor een lager bedrag dan hun nominale waarde worden uitgegeven. Op aandelen die worden uitgegeven tegen inbreng in geld, moet bij inschrijving ten minste 25 % van de nominale waarde zijn gestort. Het saldo moet worden volgestort binnen een termijn van ten hoogste vijf jaar. De statuten mogen evenwel een kortere termijn voorschrijven. 7 Dit zijn de landen van de Europese Unie welke de EURO als nationale munteenheid gebruiken. Op 1 januari 2007 waren dit België, Nederland, Luxemburg, Frankrijk, Duitsland, Finland, Spanje, Portugal, Griekenland, Ierland, Italie, Oostenrijk en Slovenië. 8 Paragraaf 3 van artikel 16 luidt als volgt: De statuten bepalen de regels en voorwaarden voor de uitoefening van het recht tot uittreding alsmede de termijn van ten hoogste drie jaar waarbinnen de terugbetaling moet plaatsvinden. De SCE mag in ieder geval met de terugbetaling wachten tot zes maanden na de goedkeuring van de eerste balans volgende op de beëindiging van het lidmaatschap. 9 Voor batige saldi zie randnr

5 Aandelen die worden uitgegeven tegen inbreng in natura, moeten bij de inschrijving worden volgestort. Naargelang de oprichtingswijze (zie verder randnr. 5) zal de waardering van inbreng anders dan in geld gebeuren door de commissaris, een bedrijfsrevisor of een externe accountant (art. 4.6 Verordening 1435/2003). De statuten kunnen bepalen op hoeveel aandelen ten minste moet worden ingeschreven voor het verkrijgen van het lidmaatschap. Indien is bepaald dat de meerderheid in de algemene vergaderingen is voorbehouden aan de natuurlijke personen die lid zijn, en de inschrijving op aandelen een verplichte voorwaarde is voor de deelneming van de leden in het bedrijf van de SCE, mag in de statuten voor het verkrijgen van het lidmaatschap niet de verplichting worden opgelegd om op meer dan één aandeel in te schrijven. In het besluit dat de jaarlijkse algemene vergadering neemt over de jaarrekening van het voorbije boekjaar, wordt akte genomen van de omvang van het kapitaal bij het einde van het boekjaar en van het verschil met het vorige boekjaar. Op voorstel van de directieraad of de raad van bestuur kan het geplaatste kapitaal worden verhoogd door de vrije reserves geheel of gedeeltelijk aan het kapitaal toe te voegen; het besluit hiertoe wordt genomen door de algemene vergadering, met inachtneming van de voor een statutenwijziging geldende regels inzake quorum en meerderheid. De leden verkrijgen de nieuwe aandelen naar rata van de aandelen die zij voordien in het kapitaal bezaten. De nominale waarde van de aandelen kan worden verhoogd door samenvoeging van de uitgegeven aandelen. Indien daartoe, overeenkomstig het bepaalde in de statuten, een aanvullende kapitaalinbreng van de leden vereist is, wordt daartoe besloten door de algemene vergadering conform de regels van toepassing voor een statutenwijziging. De nominale waarde van de aandelen kan worden verminderd door splitsing van de uitgegeven aandelen. Onder de in de statuten bepaalde voorwaarden kunnen de aandelen met de instemming van de algemene vergadering, dan wel van de directieraad of de raad van bestuur, worden overgedragen of verkocht aan een lid of aan eenieder die het lidmaatschap verkrijgt. De SCE mag geen eigen aandelen nemen, overkopen of in pand nemen, noch rechtstreeks, noch door een persoon die in eigen naam, maar voor rekening van de SCE handelt. Het in pand nemen van eigen aandelen is evenwel geoorloofd bij de lopende verrichtingen van SCE-kredietinstellingen. E. Welke zijn de oprichtingswijzen? 5. De SCE kan op 5 verschillende wijzen worden opgericht, met name.: - door ten minste vijf natuurlijke personen die in ten minste twee lidstaten woonachtig zijn; - door ten minste vijf natuurlijke personen en vennootschappen in de zin van artikel 48, tweede lid, van het Verdrag tot oprichting van de Europese Gemeenschap en andere overeenkomstig het recht van een lidstaat opgerichte publiekrechtelijke of privaatrechtelijke lichamen, die woonachtig zijn in of ressorteren onder het recht van ten minste twee verschillende lidstaten; - door vennootschappen in de zin van artikel 48, tweede lid, van het Verdrag tot oprichting van de Europese Gemeenschap en andere overeenkomstig het recht van een lidstaat opgerichte publiekrechtelijke of privaatrechtelijke lichamen die onder het recht van ten minste twee verschillende lidstaten ressorteren; - door fusie van overeenkomstig het recht van een lidstaat opgerichte coöperaties met statutaire zetel en hoofdbestuur in de Gemeenschap, indien 5

6 ten minste twee van die coöperaties onder het recht van verschillende lidstaten ressorteren; - door omzetting van een coöperatie die overeenkomstig het recht van een lidstaat is opgericht en haar statutaire zetel en hoofdbestuur in de Gemeenschap heeft en sinds ten minste twee jaar een vestiging of een dochtervennootschap heeft die onder het recht van een andere lidstaat ressorteert. 1. oprichting ex novo 6. De eerste drie wijzen zijn eigenlijk een variante van elkaar en zijn wat men noemt een creatio ex novo, d.w.z. dat zonder tussenstap van één of andere juridische operatie zoals een omzetting of fusie, rechtstreeks een SCE kan worden opgericht voor zover men hetzij minimum 5 natuurlijke personen of een combinatie van minimum 5 natuurlijke personen of vennootschappen (Bijv. 3NP +2RP) of minimum 2 vennootschappen uit telkens minimum 2 verschillende lidstaten bijeenbrengt om een SCE op te richten. 2. fusie 7. Coöperatieve vennootschappen die overeenkomstig het recht van een lidstaat zijn opgericht en hun statutaire zetel en hoofdbestuur in de Gemeenschap hebben, kunnen via fusie een SCE oprichten. Minstens twee van de deelnemende vennootschappen moeten onder het recht van twee verschillende lidstaten ressorteren (art Verordening 1435/2003.). De verordening voorziet in de procedure van de oprichting door fusie (art Verordening 1435/2003), zonder die in detail te omschrijven. Voor aangelegenheden die de verordening niet of slechts gedeeltelijk regelt, gelden voor elke vennootschap die deelneemt aan de oprichting van een SCE via fusie het recht van de lidstaat waaronder die coöperatie ressorteert en, bij gebreke hiervan, de voorschriften betreffende nationale fusies van naamloze vennootschappen van het recht van deze lidstaat (art. 20 Verordening 1435/2003). In dit laatste geval wordt teruggevallen op de omzetting van de derde vennootschapsrichtlijn 78/855/EEG De fusie kan plaatsvinden hetzij volgens de procedure van fusie door overneming (in het Belgische recht omgezet in art. 693 e.v. W. Venn.), hetzij volgens de procedure van fusie door oprichting van een nieuwe vennootschap (in het Belgische recht omgezet in art. 705 e.v. W. Venn.) In het eerste geval neemt de overnemende vennootschap tegelijkertijd met de fusie de vorm van een SCE aan. In het tweede geval is de SCE de nieuw opgerichte vennootschap (art. 19, lid 2 Verordening 1435/2003). Om redenen van algemeen belang (art. 21 Verordening 1435/2003), indien de economische of strategische belangen van de Natie ernstig in gevaar zouden komen 10 kan de Minister bevoegd voor Economie de deelname van een Belgische vennootschap aan de oprichting van een SCE door fusie tegenhouden 11. Deze weigering moet gebeuren voordat de notaris in het kader van diens wettigheidscontrole (cf. art. 957 W. Venn.) een attest heeft afgeleverd. 10 Verslag aan de Koning bij het KB van 28 november 2006, BS p De term algemeen belang welke in de Verordening voorkomt, kan niet door de Belgische wetgever worden omschreven. Bij gebreke van een initiatief door de Europese wetgever, zal deze term door de rechtspraak van het Hof van Justitie moeten worden ingevuld. Zie Dirk VAN GERVEN, De Europese vennootschap en het Europees Samenwerkingsverband, TRV, 2006, p

7 De Koning kan bij een in ministerraad overlegd besluit een versnelde procedure uitwerken voor het beroep tegen dergelijk verzet (art. 954, derde lid, W. Venn.). Het beroep kan nu echter reeds voor een administratief rechter geschieden ( 12 ). Dit zal in casu de Raad van State zijn. De raad van bestuur of de directieraad stellen een fusievoorstel op (art. 955 W. Venn.) Dit voorstel moet worden onderzocht door deskundigen die elk optreden voor één van de fuserende vennootschappen (art. 26 Verordening 1435/2003). Voor een Belgische vennootschap is dit de commissaris of indien er geen is, een bedrijfsrevisor of een externe accountant aangewezen door de raad van bestuur. Het verslag dat ze hierbij opstellen, maakt het verslag dat in de overnemende vennootschap moet worden opgemaakt bij een inbreng in natura overbodig (art 695, laatste lid Venn. W). De verplichte vermeldingen die het fusievoorstel moet bevatten worden vermeld in de verordening (art. 22 Verordening 1435/2003), en bevat o.a. de naam en statutaire zetel van de fuserende vennootschappen en de nieuwe naam en statutaire zetel van de SCE, de ruilverhouding van de aandelen, en indien nodig de wijze van bijbetaling 13, de wijze van uitreiking van de aandelen van de SCE, de datum vanaf wanneer deze aandelen recht geven op een winstdeling en elke bijzondere regeling van winstdeling, de datum vanaf wanneer de boekhoudkundige handelingen geacht worden te zijn verricht voor rekening van de SCE, de bijzondere regels of voordelen betreffende obligaties of effecten, met uitzondering van aandelen, die niet de hoedanigheid van lid verlenen, de rechten van de aandeelhouders en de houders van andere effecten of de maatregelen die voor hen werden voorgesteld, ieder bijzonder voordeel dat wordt toegekend aan de deskundigen die het fusievoorstel onderzoeken of aan de leden van de organen die belast zijn met het bestuur, de leiding, de vormen van bescherming van de rechten van de schuldeisers van de fuserende coöperaties, het toezicht of de controle op de fuserende vennootschappen, de statuten van de SCE, en de informatie over de procedure die zal worden gevolgd om zo de verplichte inspraak van de werknemers te verzekeren. De fuserende vennootschappen mogen deze gegevens aanvullen met andere. Het fusievoorstel moet worden neergelegd en de gegevens voorgeschreven door artikel 24 van Verordening 1435/2003, moeten binnen de vijftien dagen na de neerlegging bij uittreksel worden bekendgemaakt in de Bijlagen tot het Belgisch Staatsblad overeenkomstig artikel 74 W. Venn. (art. 959 W. Venn.). Artikel 24 van de verordening bepaalt dat voor elke fuserende vennootschap in het nationale publicatieblad van de lidstaat waaronder de betrokken vennootschap ressorteert, de volgende gegevens moeten worden bekendgemaakt, onverminderd de aanvullende vereisten die door die lidstaat worden opgelegd : de rechtsvorm, de naam en de statutaire zetel van de fuserende vennootschappen, het rechtspersonenregister (locatie) dat op de griffie van de rechtbank van koophandel wordt gehouden, waarin al hun stukken en uittreksels van stukken worden neergelegd, alsook het nummer van de inschrijving in dit register (ondernemingsnummer), de vermelding van de regeling van de bescherming van de rechten van schuldeisers, de vermelding van de regeling van de rechten van de houders van obligaties, de naam, de statutaire zetel die voor de SCE worden overwogen en de datum waarop de fusie van kracht wordt. Het fusievoorstel moet worden goedgekeurd door de algemene vergadering van elke fuserende vennootschap. 12 Verslag aan de Koning bij het KB van 28 november 2006, BS p Sommige buitenlandse coöperaties (zoals bijv. in Nederland) hebben de vorm van een vereniging en hebben bijgevolg geen kapitaal. In dat geval moet er een nauwkeurige verdeling van de activa worden opgegeven alsook de overeenkomstige waarde daarvan in aandelen (art 22, 1, b) Verordening 1435/2003). 7

8 Het recht van de lidstaat waaronder elke fuserende vennootschap ressorteert, is van toepassing zoals in geval van fusie van naamloze vennootschappen, rekening houdend met het grensoverschrijdende karakter van de fusie wat betreft de bescherming van de belangen van de schuldeisers van de fuserende vennootschappen, van de houders van obligaties van de fuserende vennootschappen (art. 28 Verordening 1435/2003). Artikel 684 Venn. W. zal aldus van toepassing zijn, met dien verstande dat geschillen die zich zouden voordoen nadat de fusie definitief is geworden, zullen worden afgehandeld door de rechtbank van de zetel van de SCE. Indien deze in het buitenland is gevestigd zal de rechtbank aldaar toch het Belgisch recht (in casu voormeld artikel 684 W. Venn) moeten toepassen. Krachtens artikelen 700 (fusie door overneming) of 713 (fusie door oprichting) W. Venn. oefent de instrumenterende notaris het wettigheidstoezicht uit bedoeld in artikel 29 van Verordening 1435/2003. Diezelfde notaris levert een attest af waaruit afdoende blijkt dat de aan de fusie voorafgaande handelingen en formaliteiten zijn verricht. Vervolgens oefent de instrumenterende notaris het toezicht uit zoals bedoeld in artikel 30 van de verordening op de rechtmatigheid van het gedeelte van de procedure van de fusie dat betrekking heeft op de verwezenlijking van de fusie en op de oprichting van de SCE (art. 958 W. Venn.). De fusie en de gelijktijdige oprichting van de SCE worden van kracht op de datum waarop de SCE wordt ingeschreven in het rechtspersonenregister, onderdeel van de Kruispuntbank van ondernemingen (KBO). Deze inschrijving kan pas plaatsvinden na het toezicht overeenkomstig de artikelen 29 en 30 van Verordening 1435/2003. Na het vervullen van de openbaarmakingsvereisten volgens de regels van elke lidstaat van het besluit tot fusie in de betrokken vennootschap, stelt de instrumenterende notaris de verwezenlijking van de fusie vast op verzoek van de vennootschappen die fuseren, op voorlegging van de attesten en andere documenten die de verrichting rechtvaardigen (art. 959 W. Venn.). Deze akte wordt op haar beurt neergelegd op de griffie van de rechtbank van koophandel en bij uittreksel bekendgemaakt in de Bijlagen tot het Belgisch Staatsblad overeenkomstig artikel 74 W. Venn. De fusie door overneming heeft op grond van artikel 33.1 van de verordening tot gevolg dat het vermogen van elke overgenomen vennootschap, zowel activa als passiva, onder algemene titel in zijn geheel overgaat op de overnemende vennootschap, de leden van de overgenomen vennootschappen leden van de overnemende vennootschap worden, de overgenomen vennootschap(pen) ophoudt/ophouden te bestaan, en dat de overnemende vennootschap de vorm van een SCE aanneemt. De fusie door oprichting van een SCE heeft dezelfde gevolgen behalve dat alle fuserende vennootschappen ophouden te bestaan (art Verordening 1435/2003). De verplichte inschrijving van de SCE heeft voorts tot gevolg dat eventuele bijzondere formaliteiten om de overgang van bepaalde door de fuserende vennootschappen ingebrachte zaken, rechten en verplichtingen aan derden te kunnen tegenwerpen, van toepassing zijn en worden verricht hetzij door de fuserende vennootschappen hetzij door de SCE (art Verordening 1435/2003). Artikel 34.1 bepaalt dat de nietigheid van een fusie als bedoeld in artikel 2, lid 1, vierde streepje van Verordening 1435/2003, niet kan worden uitgesproken wanneer de SCE reeds is ingeschreven. Deze bepaling die identiek luidt als bij de SE 14, heeft aldus tot gevolg dat de neerlegging van de stukken ter griffie een zuiverend effect heeft: de in artikel 688 W. Venn vermelde nietigheidsgrond moet wijken voor de in artikel 34 Verordening 1435/ Art. 30, eerste lid, Verordening 2157/2001 8

9 opgenomen bepaling die een belangrijk rechtsgevolg koppelt aan de inschrijving van de SCE 15. De rechten en verplichtingen van de deelnemende vennootschappen inzake de arbeidsvoorwaarden die voortvloeien uit de nationale wetgeving en praktijken en de individuele arbeidsovereenkomsten of dienstverbanden die op het ogenblik van de inschrijving bestaan, worden op grond van die inschrijving van rechtswege op de SCE overgedragen (art Verordening 1435/2003). 3. omzetting van een coöperatieve naar een SCE 8. Een coöperatieve vennootschap opgericht overeenkomstig het recht van een lidstaat die haar statutaire zetel en hoofdbestuur in de Unie heeft, kan in een SCE worden omgezet, indien zij sinds ten minste twee jaar een dochtervennootschap heeft die onder het recht van een andere lidstaat ressorteert (art. 2.4 Verordening 1435/2003). De omzetting van een coöperatieve vennootschap in een SCE heeft niet de ontbinding, noch de oprichting van een nieuwe rechtspersoon tot gevolg (art Verordening 1435/2003). Er is dus van rechtswege continuïteit. Het is verboden om naar aanleiding van de omzetting de statutaire zetel op grond van artikel 7 van Verordening 1435/2003 te verplaatsen naar een andere lidstaat (art Verordening 1435/2003) De raad van bestuur of enig bestuurder van de coöperatieve vennootschap stelt het voorstel tot omzetting in een SCE op (art. 960 W. Venn.), alsook het verslag waarin de juridische en economische aspecten van de omzetting worden toegelicht en onderbouwd, en de gevolgen van de keuze van de SCE als rechtsvorm voor de leden en de werknemers worden uiteengezet (art Verordening 1435/2003). Deze bevoegdheid kan niet worden gedelegeerd ( 16 ). Dit voorstel moet worden neergelegd en bekendgemaakt bij mededeling overeenkomstig artikel 75 van het W. Venn. (art. 961 W. Venn.). Dit moet gebeuren minstens één maand vóór de datum van de algemene vergadering die zich over de omvorming moet uitspreken (art Verordening 1435/2003). Voorafgaand aan de goedkeuring van het voorstel tot omzetting door de algemene vergadering stelt de commissaris, en bij ontstentenis van een commissaris, een bedrijfsrevisor of een externe accountant aangewezen door de raad van bestuur (art. 962 W. Venn.). vast dat de vennootschap mutatis mutandis voldoet aan. de ruilverhouding van de aandelen in het geplaatst kapitaal 17 en, in voorkomend geval, het bedrag van de bijbetaling 18. Indien er geen aandelen zijn, een nauwkeurige verdeling van de activa en de overeenkomstige waarde daarvan in aandelen. 15 F. BOUCKAERT, Eerste kennismaking met de Societas Europaea, T. Not, 2002, p.85; H. BRAECKMANS, De Europese Vennootschap (Societas Europaea) R.W., , p Verslag aan de Koning bij het KB van 28 november 2006, BS p Voor zover de om te zetten coöperatieve vennootschap een zetel in België heeft, zal de term geplaatst kapitaal welke gebruikt wordt in artikel 35.5 jo. 22.1, b) Verordening 1435/2003 ( dit betekent dat voor het volledige kapitaalcijfer (juridisch) geldige inbrengverbintenissen moeten bestaan, die naar hun (economische) waarde samengeteld, gelijk zijn aan het maatschappelijk kapitaal, - zie M. WYCKAERT,Kapitaal in NV en BVBA, Biblo, Kalmthout,, 208) in dezelfde zin moeten worden begrepen zoals vervat in artikel 393 Venn. W., dat enkel slaat op de CVBA. De omzetting van een CVOA lijkt uitgesloten, bij gebreke van een geplaatst kapitaal of een duidelijk afgelijnd eigen vermogen. 18 Deze opleg in geld lijkt eerder thuis te horen onder fusieverrichtingen, dan bij een omzetting. 9

10 De algemene vergadering van de betrokken vennootschap keurt het voorstel tot omzetting en de statuten van de SCE goed. Dit besluit wordt goedgekeurd bij een meerderheid zoals bepaald in artikel 781 W. Venn. In tegenstelling tot de SE waar de regels inzake de aanwezigheid en de meerderheid op het vlak van fusies van naamloze vennootschappen worden opgelegd zijn hier de gemene regels inzake de omzetting van vennootschappen toepasselijk. Wanneer de aldus totstandgekomen SCE wordt ingeschreven in het rechtspersonenregister van de bevoegde rechtbank van koophandel, zullen de volgens de nationale wetgeving en praktijken bestaande rechten en verplichtingen inzake arbeidsvoorwaarden, de individuele arbeidsovereenkomsten en dienstverbanden die op die datum bestaan, van rechtswege op de SCE worden overgedragen (art Verordening 1435/2003). F. welke zijn de oprichtingsformaliteiten en de verplichte vermeldingen in de statuten 9. De SCE wordt opgericht bij authentieke akte (art 67 W. Venn). Deze akte wordt mede ondertekend door de oprichters.. De statuten van de SCE bevatten ten minste de volgende gegevens: - de naam van de SCE, voorafgegaan of gevolgd door de letters "SCE", en in voorkomend geval de vermelding "met beperkte aansprakelijkheid"; - de omschrijving van haar doel; - de namen van de natuurlijke personen en van de juridische lichamen die stichtend lid van de SCE zijn; in geval van juridische lichamen tevens het doel en de statutaire zetel; - het adres van de statutaire zetel van de SCE; - de voorwaarden en regels inzake toelating, uitsluiting en uittreding van leden; - de rechten en verplichtingen van de leden en, in voorkomend geval, de verschillende categorieën van leden, alsmede de rechten en verplichtingen van elke categorie; - de nominale waarde van de aandelen waarop is ingeschreven en het bedrag van het geplaatste kapitaal, alsmede vermelding van het feit dat het kapitaal veranderlijk is; - de specifieke regels betreffende het in voorkomend geval voor de vorming van de wettelijke reserve aan het batig saldo te onttrekken bedrag; - de bevoegdheden en de verantwoordelijkheden van de leden van elk van de organen; - de voorwaarden voor benoeming en ontslag van de leden van deze organen; - de regels inzake meerderheid en quorum; - de bestaansduur van de vennootschap, wanneer het een vennootschap van beperkte duur betreft. Daaraan voegen de artikelen 69 en 355 W. Venn. nog een aantal voorwaarden, toe zoals: - opgave van de vennoten die hun inbreng nog niet volledig hebben volgestort; in dit laatste geval bevat het uittreksel voor elk van deze vennoten het bedrag van de nog niet volgestorte inbrengen; 10

11 - in voorkomend geval, de conclusies van het verslag van de bedrijfsrevisor met betrekking tot de inbrengen in natura; - het begin en het einde van het boekjaar; - de verdeling van de winst en de verdeling van het na vereffening overblijvende saldo; - de plaats, de dag en het uur van de jaarvergadering van de vennoten, alsook de voorwaarden voor de toelating tot de vergadering en voor de uitoefening van het stemrecht; -de omschrijving van de inbrengen; - de rechten van de vennoten; - de wijze waarop de algemene vergadering wordt bijeengeroepen; - hoe de winst wordt verdeeld en het verlies omgeslagen. In de volmachten moeten de gegevens voorgeschreven door artikel 69, 1, 2, 4, 5 en 11, en door het 1 van artikel 355 worden opgenomen. G. waar bevindt zich de zetel? 1. Principe 10. De statutaire zetel van de SCE moet binnen de Gemeenschap liggen, in dezelfde lidstaat als het hoofdbestuur. 19 De lidstaten mogen bovendien voorschrijven dat op hun grondgebied ingeschreven SCE's hun statutaire zetel en hun hoofdbestuur op dezelfde plaats moeten hebben. België heeft evenwel van deze mogelijkheid geen gebruik gemaakt ( 20 ). De SCE volgt dan de wettelijke bepalingen van die lidstaat. Zij wordt in iedere lidstaat beschouwd als een coöperatieve vennootschap die is opgericht overeenkomstig het recht van de lidstaat waar de SCE haar statutaire zetel heeft (art. 9 Verordening 1435/2003). Indien in België enkel het hoofdbestuur is gevestigd, brengt het openbaar ministerie de lidstaat waar de statutaire zetel van de SCE is gevestigd hiervan op de hoogte (art. 951 W. Venn.). 2. Deelname aan een SCE door een vennootschap die haar hoofdbestuur niet in de Europese Gemeenschap heeft. 11. De verordening laat de lidstaten de mogelijkheid om een vennootschap die haar hoofdbestuur niet in de Gemeenschap heeft, te laten deelnemen aan de oprichting van een SCE op voorwaarde dat die vennootschap is opgericht overeenkomstig het recht van een lidstaat en zij een daadwerkelijk en duurzaam verband heeft met de economie van een lidstaat 19 Net zoals voor de SE kiest de Europese wetgever voor de leer van de werkelijke zetel en niet voor de incorporatieleer. Gezien het specifiek communautaire karakter van een SCE doet de "werkelijke zetel"-regeling waarvoor in deze verordening ten aanzien van SCE's is gekozen, geen afbreuk aan de wetgeving van de lidstaten en wordt daarmee niet vooruitgelopen op in andere communautaire teksten inzake vennootschapsrecht te maken keuzes (overweging 14 van de verordening). Deze keuzes staan echter in schril contrast met de ontwikkelingen die plaatsvinden in zake de zetelverplaatsingen van nationale vennootschappen ; zie ter zake Carl CLOTTENS, vrijheid van vestiging en zetelverplaatsing na het arrest Inspire Art : Is the sky the limit(ed), noot onder H.v.J. Eur, 30 september 2003, TRV, 2006, p Verslag aan de Koning bij het KB van 28 november 2006, BS p

12 (art. 2.2 Verordening 1435/2003). België heeft ervoor geopteerd om in deze mogelijkheid te voorzien (art. 963 W. Venn.) onder het motto dat er geen werkelijke redenen bestaan om aan dergelijke vennootschappen te verbieden deel te nemen aan de oprichting van een SCE waarvan de zetel op het Belgisch grondgebied zal zijn gelegen. Integendeel, deze vennootschappen beschouwen als Europese vennootschappen kan een economische opening voor België betekenen ( 21 ). H. Hoe verkrijgt de SCE rechtspersoonlijkheid? 12. Iedere SCE wordt, in de lidstaat waar zij haar statutaire zetel heeft, ingeschreven in een register dat bij de wetgeving van die lidstaat is aangewezen overeenkomstig de voor naamloze vennootschappen geldende wettelijke voorschriften, zelfs al heeft de lidstaat ter zake bijzondere wetgeving voor diens nationale coöperatieve vennootschappen. Voor België is dit in het rechtspersonenregister, onderdeel van de kruispuntbank van ondernemingen. Het is op dat ogenblik dat de SCE rechtspersoonlijkheid verkrijgt. Niettegenstaande het theoretisch onderscheid tussen de Belgische vennootschapsvormen die rechtspersoonlijkheid krijgen vanaf de neerlegging van hun oprichtingsakte ter griffie, en de Europese rechtsvormen SE en SCE die het pas vanaf de inschrijving in dit register verkrijgen, is er in de praktijk geen enkel verschil vermits op grond van artikel 12, 2, van het KB van 30 januari 2001 tot uitvoering van het wetboek van vennootschappen, de neerlegging in het vennootschapsdossier en de inschrijving in het rechtspersonenregister gelijktijdig moet geschieden. Indien namens de SCE rechtshandelingen zijn verricht vóór haar inschrijving en indien de SCE na de inschrijving de uit deze handelingen voortvloeiende verbintenissen niet overneemt, zijn de natuurlijke personen, vennootschappen of andere rechtspersonen die de handelingen hebben verricht, daarvoor hoofdelijk en onbeperkt aansprakelijk, tenzij anders werd overeengekomen (art 18.2 Verordening 1435/2003). Deze bepaling staat een rechtstreekse toepassing van artikel 60 W. Venn niet in de weg. Immers de in voormeld artikel bepaalde termijnen vormen een op Belgische coöperatieve vennootschappen toepasselijke aanvulling, die op grond van artikel 8 van Verordening 1435/2003 ( zie randnr. 14) aldus ook geldt voor SCE met zetel in België. I. Hoe moeten de akten bekendgemaakt worden? 13. De bekendmaking van de akten van de SCE en haar bijkantoren worden geregeld door de artikelen 67 tot 89 van het wetboek van vennootschappen. Bovendien moet binnen de maand na bekendmaking in het Belgisch Staatsblad de inschrijving en de doorhaling 22 van de inschrijving van een SCE ter informatie worden bekendgemaakt in het Publicatieblad van de Europese Unie (art.13 Verordening 1435/2003). Hetzelfde geldt voor de verplaatsing van de statutaire zetel van de SCE (zie randnr. 18). J. Wat is het toepasselijke recht? 14. Artikel 8 van Verordening 1435/2003 bepaalt hierover het volgende : Op de SCE zijn van toepassing: a) de bepalingen van deze verordening; b) wanneer deze verordening dit uitdrukkelijk toestaat, de bepalingen van de statuten van de SCE; c) voor de aangelegenheden die niet bij deze verordening worden geregeld, of, wanneer een aangelegenheid hierbij slechts gedeeltelijk is geregeld, voor de aspecten die niet 21 Verslag aan de Koning bij het KB van 28 november 2006, BS p Bijvoorbeeld naar aanleiding van een sluiting van een vereffening of een sluiting van een faillissement. 12

13 onder deze verordening vallen: i) de door de lidstaten ter uitvoering van communautaire maatregelen vastgestelde wettelijke voorschriften die specifiek op SCE's gericht zijn; ii) de wetten van de lidstaten welke zouden gelden voor een coöperatie die is opgericht overeenkomstig het recht van de lidstaat waar de SCE haar statutaire zetel heeft; iii) de bepalingen van de statuten van de SCE, onder dezelfde voorwaarden als die welke gelden voor een coöperatie die is opgericht overeenkomstig het recht van de lidstaat waar de SCE haar statutaire zetel heeft. Indien de nationale wetgeving voorziet in specifieke voorschriften en/of beperkingen met betrekking tot het soort bedrijf dat een SCE uitoefent, of in enigerlei toezicht van een toezichthoudende autoriteit, is die wetgeving ten volle van toepassing op de SCE. Uit verordening 1435/2003 zelf blijkt dat er veelvuldig naar het nationaal recht wordt verwezen. Zoals voor de SE kan men er aldus vanuit gaan dat de SCE in ieder lidstaat een eigen vennootschapsrechtelijk tintje zal hebben( 23 ). De gebruikte legistieke techniek die in boek XVI van het wetboek van vennootschappen werd gebruikt sluit hierbij aan en vloeit voort uit de verordening en uit de hiërarchie van normen. Hieruit volgt dat deze tekst moet worden gelezen in samenhang met de verordening en met het Wetboek van vennootschappen. De Regering onderstreept 24 dat inderdaad uit de voorschriften van artikel 8 van de verordening over het statuut van de Europese Coöperatieve Vennootschap blijkt dat het gemeen recht van de coöperatieve vennootschap subsidiair van toepassing is op de Europese vennootschap, maar vestigt er de aandacht op dat er gekozen werd om de Europese coöperatieve vennootschap te aanschouwen als een vennootschapsvorm die verschillend is van de Belgische coöperatieve vennootschap. Aangezien de SCE individueel geïdentificeerd wordt in artikel 2 van het Wetboek van Vennootschappen, dwingt de structuur van het Wetboek van Vennootschappen ertoe dat de SCE speciaal beoogd wordt in zekere bepalingen van het voornoemde Wetboek. De Regering verwijst verder naar de techniek die wordt gebruikt bij de commanditaire vennootschap op aandelen en stelt dat deze ook geldt ten aanzien van de SCE. Samenvattend, eerst gelden de bepalingen uit Verordening 1435/2003, dan de bepalingen uit boek XVI Venn. W. alsmede de bepalingen uit het gehele wetboek van vennootschappen waar de SCE expliciet vermeldt wordt en dan de bepalingen van boek VII met betrekking tot de nationale coöperatieve vennootschap. Ten slotte de statutaire bepalingen van de SCE op dezelfde wijze als deze zouden gelden voor nationale coöperatieve vennootschappen. K. Hoe verloopt de verkrijging en beëindiging van het lidmaatschap van de SCE? 15. Het variëren van het aantal leden van een coöperatieve vennootschap is een van haar typische kenmerken in vergelijking met andere vennootschapsvormen. In de Belgische coöperatieven worden de voorwaarden van toetreding, uittreding en uitsluiting en de voorwaarden van terugneming van gestorte gelden geregeld in de oprichtingsakte (art 355, eerste lid, 2 ). Suppletief wordt in het wetboek van vennootschappen de algemene vergadering aangeduid om voormelde beslissingen te nemen (art. 377). Dit houdt in dat voor de goede orde van een coöperatieve vennootschap hieromtrent een en ander uitvoerig in de statuten zal dienen geregeld te worden. In de SCE zijn er daarentegen twee categorieën van vennoten: de gewone leden zijn zij die gebruik zullen maken van de door de SCE aangeboden goederen of diensten.; daarnaast zijn 23 Zie overweging 16 van Verordening 1435/ Verslag aan de Koning bij het KB van 28 november 2006, BS p

14 er de niet-gebruikende leden die louter fungeren als kapitaalverschaffers. Deze laatsten mogen echter over niet meer dan 25% van de stemrechten binnen de algemene vergadering beschikken (art 59.3 Verordening 1435/2003). Tenslotte kan de SCE zich nog laten financieren door uitgifte van effecten (maar geen aandelen) of obligaties waaraan bijzondere voordelen aan verbonden zijn (art. 64 Verordening 1435/2003). Deze bepaling wijkt enigszins af van de Belgische coöperatieve vennootschap (art 356, tweede lid, Venn. W.) waar de uitgifte van aandelen die geen inbrengen vertegenwoordigen en die maatschappelijke rechten vertegenwoordigen of recht geven op een deel van de winst, verboden zijn.uitgifte van obligaties kan dan weer wel, zoals ook in de SCE. Hoewel deze categorie van effectenhouders de algemene vergadering kan bijwonen hebben ze geen stemrecht en zijn ze zeker geen lid van de SCE. Er kan echter statutair wel voorzien worden in bijzondere aparte vergaderingen welke een advies kunnen uitbrengen dat kan worden overgemaakt aan de algemene vergadering van de SCE. Verordening 1435/2003 stelt ten aanzien van deze effecten en obligaties echter een limiet door te bepalen dat de totale nominale waarde van de aldus gehouden effecten of obligaties het in de statuten vastgestelde bedrag niet mag overschrijden (art ) De wijze van verkrijging van lidmaatschap wordt vrij gedetailleerd verwoord in artikel 14 van Verordening 1435/2003. De Regering maakte gebruik van de mogelijkheid geboden in artikel 14, 1 van Verordening (EG) nr. 1435/2003, om in de statuten toe te staan dat personen, die naar verwachting geen gebruik zullen maken van de door de SCE aangeboden goederen en diensten of geen goederen en diensten aan de SCE zullen leveren, kunnen worden toegelaten in de hoedanigheid van kapitaalverschaffers (niet-gebruikende leden). In dat geval beslist de algemene vergadering of enig ander orgaan dat daartoe door de algemene vergadering of op grond van de statuten gemachtigd is, over de toelating. Men merke op dat in tegenstelling tot de Belgische coöperatieven waar de wetgeving nergens dergelijke coöperatieve voorwaarden stelt, de Europese wetgever veel dichter bij de realiteit van de sociale economie is gebleven door te bepalen dat de leden gebruikers van de goederen of diensten van de SCE moeten zijn en er bovendien de meerderheid van de stemrechten moeten bezitten. Daarnaast vond hij het nodig om deze nog extra van financiële middelen te voorzien door een loutere kapitaalparticipatie en daarbovenop nog extra geldmiddelen door uitgifte van niet-stemrechtverlenende effecten of obligaties. Aldus wou hij deze rechtsvorm ook buiten de coöperatieve milieus voldoende aantrekkelijk maken. 16. Het lidmaatschap in een SCE neemt een einde - door uittreding; - door uitsluiting indien het lid ernstig tekort schiet in het nakomen van zijn verplichtingen of in strijd met de belangen van de SCE handelt; - indien de statuten zulks toelaten, door overdracht van alle aandelen die men bezit aan een lid, of aan een natuurlijke persoon die, respectievelijk een juridisch lichaam dat het lidmaatschap verkrijgt; - door ontbinding van een lid dat geen natuurlijke persoon is; - door faillissement; -door overlijden; - in de overige gevallen die bepaald zijn bij de statuten of bij de wetgeving betreffende coöperaties van de lidstaat waar de SCE haar statutaire zetel heeft. In Belgisch recht kennen we elke gegronde reden tot uitsluiting (art. 370 Venn.W), die grotendeels overeenstemt met de in Verordening 1435/2003 gestelde voorwaarde tot uitsluiting (zie hierboven, tweede streepje). Daarenboven kan elk minderheidslid dat zich tijdens de algemene vergadering heeft verzet tegen een wijziging van de statuten waarbij: - nieuwe verplichtingen inzake stortingen of andere prestaties zijn ingevoerd dan wel - bestaande verplichtingen voor de leden wezenlijk zijn uitgebreid of - de termijn voor de kennisgeving van uittreding uit de SCE tot meer dan vijf jaar wordt verlengd, binnen een termijn van twee maanden na het besluit van de algemene vergadering zijn lidmaatschap opzeggen. 14

15 In tegenstelling tot het Belgisch recht (art 370 Venn. W.) waar de algemene vergadering, tenzij anders bepaald in de statuten, de uitsluiting uitspreekt, is het in de SCE andersom Een lid wordt er uitgesloten bij besluit van het leidinggevend of het bestuursorgaan, na te zijn gehoord. Hij kan tegen dit besluit beroep instellen bij de algemene vergadering. 17. Behoudens bij overdracht van aandelen en zonder dat het geplaatste kapitaal van de SCE mag dalen onder EUR 25 geeft de beëindiging van het lidmaatschap recht op terugbetaling van zijn aandeel in het geplaatste kapitaal, in voorkomend geval verminderd naar evenredigheid van de ten laste van het kapitaal van de SCE gebrachte verliezen. Deze in mindering te brengen bedragen worden berekend op basis van de balans van het boekjaar waarin het recht op terugbetaling is ontstaan. De statuten bepalen de termijn van ten hoogste drie jaar waarbinnen de terugbetaling moet plaatsvinden. De SCE mag in ieder geval met de terugbetaling wachten tot zes maanden na de goedkeuring van de eerste balans volgende op de beëindiging van het lidmaatschap. L. hoe verloopt een zetelverplaatsing naar een andere Lidstaat? 18. Artikel 7 van Verordening 1435/2003 bepaalt dat de statutaire zetel van de SCE kan worden overgebracht naar een andere lidstaat zonder ontbinding van de SCE noch vorming van een nieuwe rechtspersoon. Deze regeling is een getrouwe doorslag van wat reeds werd voorzien voor de SE (artikel 8 Verordening 2157/2001) en is het gevolg van het elan waar de Europese wetgever wou gebruik van maken na goedkeuring van de SE (zie randnr. 1). Door die internationale zetelverplaatsing worden immers automatisch een ander vennootschapsrecht en boekhoudrecht van toepassing. Het voorstel tot zetelverplaatsing wordt opgesteld door de raad van bestuur of door de directieraad en wordt neergelegd en bekendgemaakt bij mededeling overeenkomstig artikel 75 van het W. Venn. (art. 994 W. Venn.). Dit voorstel vermeldt onder andere de huidige naam, de statutaire zetel en het ondernemingsnummer van de SCE en bevat de voor de SCE voorgestelde statutaire zetel desgevallend haar nieuwe benaming, het voor de verplaatsing voorgestelde tijdschema - de voor de SCE voorgestelde statuten, de toelichting en onderbouwing van de juridische en economische aspecten van de zetelverplaatsing en de toelichting van de gevolgen van de verplaatsing voor de leden, de schuldeisers en de werknemers (art en 7.3 Verordening 1435/2003 en art. 995 W. Venn.). De leden en de schuldeisers hebben het recht om ten minste één maand voor de algemene vergadering die zich over de zetelverplaatsing dient uit te spreken, in de statutaire zetel van de SCE kennis te nemen van het verplaatsingsvoorstel en van het verslag inzake de juridische en economische gevolgen voor de leden, werknemers en schuldeisers en om op verzoek kostenloos een afschrift van deze documenten te krijgen (art. 7.4 Verordening 1435/2003). Het besluit tot zetelverplaatsing kan pas worden genomen twee maanden na de openbaarmaking van het voorstel tot zetelverplaatsing (art Verordening 1435/2003). Het Wetboek van vennootschappen voorziet in toepassing van artikel 7.7 van Verordening 1435/2003 (inclusief het tweede lid) in een regeling ter bescherming van de leden en de schuldeisers van de SCE (art. 996 W. Venn.). Deze regeling is quasi-identiek aan deze die nu al bestaat in geval van een nationale fusie of splitsing. Aldus kunnen de schuldeisers en de houders van andere rechten 26 jegens de vennootschap van wie de vordering is ontstaan vóór 25 Het recht van de uitgetreden leden op terugbetaling wordt opgeschort zolang de terugbetaling ertoe zou leiden dat het geplaatste kapitaal onder het voorgeschreven minimum daalt. 26 Verordening 1435/2003 bepaalt dat onder houders van andere rechten ook de rechten van publiekrechtelijke lichamen zijn begrepen. 15

16 deze bekendmaking en die nog niet is vervallen, uiterlijk binnen de twee maanden na de bekendmaking van het verplaatsingsvoorstel in de Bijlagen tot het Belgisch Staatsblad, een zekerheid eisen of elke andere waarborg, niettegenstaande enig hiermee strijdig beding (art. 996, eerste lid W. Venn.). De vennootschap kan deze vordering afweren door de schuldvordering te voldoen tegen haar waarde na aftrek van een disconto. De voorzitter van de rechtbank van koophandel van het rechtsgebied waar de vennootschap haar statutaire zetel heeft, is bevoegd om van een eventueel geschil ter zake kennis te nemen. Overeenkomsten waarin aan de schuldeiser het recht wordt verleend om de onmiddellijke terugbetaling te eisen van zijn schuldvordering in geval van zetelverplaatsing, blijven van toepassing (art. 996, lid 7, W. Venn.). De SCE moet aantonen dat de belangen van schuldeisers en van de houders van andere rechten jegens de SCE afdoende zijn beschermd, alvorens het attest kan worden afgeleverd door de notaris met standplaats in België waaruit afdoende blijkt dat de aan de zetelverplaatsing voorafgaande handelingen en formaliteiten zijn vervuld (art. 997 W. Venn.). De nieuwe inschrijving kan pas plaatsvinden na voorlegging van voormeld attest, alsook van het bewijs dat de vereiste formaliteiten voor de inschrijving in het land van de nieuwe statutaire zetel zijn vervuld (art. 7.9 Verordening 1435/2003). Een SCE waarvan de statutaire zetel vanuit een andere lidstaat naar België wordt overgebracht, moet dus een attest van het land van herkomst kunnen voorleggen en de vervulling van de Belgische vereisten tot inschrijving in het rechtspersonenregister kunnen aantonen. De verplaatsing in België van de statutaire zetel van een SCE moet in een authentieke akte worden vastgesteld. Deze akte kan slechts worden opgesteld op voorlegging van het attest afgeleverd door de bevoegde instantie in het land van oorsprong van de SCE (art W. Venn.). De verplaatsing van de statutaire zetel alsook de daarmee gepaard gaande wijziging van de statuten worden pas van kracht op de datum waarop de SCE wordt ingeschreven in het register van de nieuwe statutaire zetel. In België is dit het rechtspersonenregister, onderdeel van de Kruispuntbank van ondernemingen (KBO) overeenkomstig artikel 67, 2 W. Venn. (art. 964 W. Venn.). De Minister bevoegd voor Economie kan zich verzetten tegen de zetelverplaatsing binnen de twee maanden na de bekendmaking van het verplaatsingsvoorstel in de Bijlagen tot het Belgisch Staatsblad (art. 998 W. Venn.). De zetelverplaatsing van een SCE naar een andere lidstaat heeft dan geen rechtsgevolg ( 27 ). Tegen dit bezwaar moet beroep op de rechter openstaan. In casu zal dit voor een administratieve rechter geschieden ( 28 ).Ook de nationale financiële toezichthoudende autoriteit, de Commissie voor het Bank-, Financie- en Assurantiewezen, kan bezwaar maken tegen de zetelverplaatsing (art. 7.14, lid 2 Verordening 1435/2003) van een SCE wanneer deze overeenkomstig communautaire richtlijnen onder haar toezicht valt. De zetelverplaatsing is niet toegelaten wanneer tegen de SCE een procedure inzake ontbinding, liquidatie, insolventie, opschorting van betalingen of een andere soortgelijke procedure is ingeleid (art Verordening 1435/2003). 27 De Minister van Economie kan dit verzetsrecht enkel uitoefenen indien de economische of strategische belangen van de natie ernstig in gevaar zouden komen door de verplaatsing van de betrokken SCE. Het verslag aan de Koning vermeldt als voorbeeld, het geval van verplaatsing naar het buitenland van de zetel van een geprivatiseerde vennootschap die opdrachten van openbaar nut uitvoert. Het beroep hiertegen zal voor de Raad van State verlopen. 28. Verslag aan de Koning bij het KB van 28 november 2006, BS p

17 De doorhaling in België van de oorspronkelijke inschrijving wordt overeenkomstig artikel 75 van het W. Venn. bekendgemaakt in de Bijlagen tot het Belgisch Staatsblad (art. 999 W. Venn.). M. Hoe wordt de SCE bestuurd? 19. Het bestuur van de SCE kan op twee manieren worden gestructureerd : volgens het monistische stelsel of volgens het dualistisch stelsel. Het eerste systeem houdt in dat er naast de algemene vergadering slechts één bestuursorgaan is. Voor de coöperatieve vennootschap is dit suppletief een bestuurder. Andere landen, waaronder Nederland en Duitsland, kennen het dualistisch systeem, waarbij de vennootschap wordt bestuurd door een bestuursorgaan dat op zijn beurt wordt gecontroleerd door een toezichthoudend orgaan. In Nederland is dit voor de structuurvennootschappen de raad van bestuur onder toezicht van de raad van commissarissen. In Duitsland heeft men de Vorstand onder toezicht van de Aufsichtsrat. De verordening laat de keuze voor het ene of het andere stelsel. Het is vanzelfsprekend dat die keuze slechts bestaat in zoverre het recht van de lidstaat waar de SCE haar statutaire zetel en haar hoofdbestuur heeft, beide bestuursstelsels kent. Deze keuze werd voor het eerst in het Belgische recht ingevoerd bij het KB van 1 september 2001 dat uitvoering gaf aan artikel 39.5 van voormelde SE-verordening 2157/2001( 29 ). Ook in de SCE verordening werd grotendeels teruggevallen op wat in de SE-verordening werd bepaald. Dit is vooral het gevolg van een gebrek aan juridische harmonisatie tussen de verschillende coöperaties binnen de Europese Unie, waarbij gewoonweg teruggevallen werd op wat in de Europese vennootschapsrichtlijnen met betrekking tot de NV of in voormelde verordening voor de SE werd bepaald. Deze regels werden dan gewoonweg getransplanteerd op de SCE. Net zoals voor de SE heeft België specifieke maatregelen genomen voor de SCE die het dualistisch stelsel zou kiezen (zie art W. Venn.). Deze maatregelen zijn een aanvulling op de regels die in verordening 1435/2003 zijn opgenomen. De keuze voor het ene of het andere stelsel wordt in de statuten zelf gemaakt Dualistisch stelsel 20. In het dualistisch stelsel zijn er een leidinggevend orgaan en een toezichtsorgaan. Hiervoor werd dezelfde terminologie gekozen als voor de SE: het directieorgaan wordt directieraad genoemd en het toezichtsorgaan de raad van toezicht. De persoon of personen die deel uitmaakt/uitmaken van deze raden worden leden genoemd (art W. Venn.) Directieraad a. Algemene bepalingen 21. De directieraad is belast met het bestuur van de SCE en is samengesteld uit één of meer leden (art. 969 W. Venn.). De statuten bepalen het aantal. In tegenstelling tot de NV en dus ook de SE kennen de coöperatieve vennootschappen geen wettelijk geregeld systeem van dagelijks bestuur zoals bepaald in artikel 525 van het W. Venn., d.w.z. delegatie van het dagelijks bestuur aan een of meer personen, al dan niet leden, die alleen of gezamenlijk optreden, evenmin als een directiecomité zoals bedoeld in artikel 524bis van het W. Venn.. Bij gebreke van een wettelijke regeling wordt in principe het instellen van een orgaan van 29 KB van 1 september 2004 houdende tenuitvoerlegging van verordening (EG) nr. 2157/2001 van de raad van 8 oktober 2001 betreffende het statuut van de Europese vennootschap (SE). 17

18 dagelijkse leiding aan de statutaire vrijheid overgelaten. (zie ook infra 13.4). Artikel 37.1 van Verordening 1435/2003 bevat evenwel een beperking en die is dat de dagelijkse leiding slechts kan door een lid van het bestuursorgaan. De bevoegdheden van de directieraad en van zijn leden zijn onder voorbehoud van de beperkingen die door de verordening, door het Wetboek van Vennootschappen of door de statuten zijn gesteld, dezelfde als deze van de raad van bestuur of van de bestuurders (art. 970 W. Venn.). De directieraad stelt de verslagen op zoals een raad van bestuur en deelt deze tijdig mee aan de raad van toezicht. Dezelfde regels van openbaarmaking van de verslagen gelden als voor de verslagen van de raad van bestuur (art. 971 W. Venn.). De statuten kunnen voorzien in kortere termijnen. De verordening bepaalt dat het leidinggevend orgaan (de directieraad), het toezichthoudend orgaan (de raad van toezicht), ten minste om de drie maanden verslag uitbrengt over de gang van zaken en de te verwachten ontwikkeling van het bedrijf van de SCE (art Verordening 1435/2003). Daarnaast verstrekt het leidinggevend orgaan aan het toezichthoudend orgaan tijdig alle inlichtingen over aangelegenheden die belangrijke gevolgen voor de SCE kunnen hebben (art Verordening 1435/2003). In de lijn van datgene wat geldt voor de naamloze vennootschap, beschikt de directieraad van de SCE over de residuaire volheid van bevoegdheid. Dit wijkt enigszins af van wat voor de Belgische CV s geldt, waar de residuaire bevoegdheid toevalt aan de algemene vergadering. Dat dit voor de SCE anders is, valt zoals reeds eerder vermeld toe te schrijven aan het veelvuldig terugvallen op de regels met betrekking tot de NV door de Europese wetgever omdat voor deze rechtsvorm de harmonisatie het verst is gevorderd. De directieraad is bevoegd om alle handelingen te verrichten die nodig of dienstig zijn tot de verwezenlijking van het doel, behoudens die waarvoor volgens de wet alleen de algemene vergadering of de raad van toezicht bevoegd zijn (art. 972, eerste lid W. Venn.). De statuten of de raad van toezicht kunnen categorieën van handelingen opsommen die door de directieraad aan de machtiging van de raad van toezicht moeten worden onderworpen. Het ontbreken van machtiging van de raad van toezicht kan niet aan derden worden tegengeworpen (art. 972, tweede lid W. Venn.). Het lidmaatschap van de directieraad en van de raad van toezicht zijn onverenigbaar (art. 973 W. Venn.): wanneer een lid van de ene raad een mandaat opneemt in de andere raad, eindigt zijn eerste mandaat van rechtswege op het ogenblik van de indiensttreding. b. Benoeming 22. De Belgische Regering heeft gebruik gemaakt van de mogelijkheid opgenomen in artikel 37, 2, tweede lid, van verordening 1435/2003 waarin de benoeming of het ontslag door de algemene vergadering toegelaten wordt. De gekozen oplossing stemt overeen met een aanbeveling van de Nationale Raad voor de Coöperatie ( 30 ). De statuten kunnen de voorwaarden van hun benoeming of ontslag bepalen. (art. 974 W. Venn.). In geval van een vacature van een van de leden van de directieraad kan de raad van toezicht een van zijn leden aanwijzen om de functie van directieraadslid uit te oefenen voor een maximumtermijn van één jaar (art. 975 W. Venn.). Bevestiging door de algemene vergadering is hierbij niet nodig. c. Bevoegdheid en werking 30 Adviezen nrs. 43/05 en 22/06 van de Nationale Raad voor Coöperatie. 18

19 23. Net zoals is voorzien voor de leden van de directieraad van de SE (art. 907, eerste lid W. Venn.), vormen de leden van de directieraad van de SCE, indien er meerdere leden zijn, een college. De bestuursbevoegdheden van de directieraad kunnen, net zoals voor de bestuurders van een CVBA (cf.. art. 407 W. Venn.), door de statuten worden beperkt. Een zodanige beperking, evenmin als de eventuele verdeling, kan aan derden worden tegengeworpen, ook al is die beperking of verdeling openbaar gemaakt (art. 977 W. Venn.). De directieraad vertegenwoordigt de SCE jegens derden en in rechte, als eiser of als verweerder (art. 978 W. Venn.). De statuten kunnen aan één of meer leden van de directieraad de bevoegdheid verlenen om alleen of gezamenlijk de vennootschap te vertegenwoordigen. Deze statutaire bepaling is tegenwerpelijk aan derden mits regelmatige bekendmaking. Indien de statuten deze vertegenwoordigingsbevoegdheid echter beperken, kunnen deze beperkingen niet aan derden worden tegengeworpen, ook al zijn ze openbaar gemaakt. (artikel 47.2 Verordening 1435/2003). In de statuten kunnen, overeenkomstig artikel 48, 1 van Verordening 1435/2003, categorieën van handelingen opgesomd worden waarvoor de goedkeuring van de raad van toezicht vereist is. Het tweede lid van dit artikel dient in verband gebracht te worden met artikel 39, 1, dat bepaalt dat de raad van toezicht zelf geen bestuursbevoegdheid mag uitoefenen. Concreet betekent dit dat de raad van toezicht de beslissingen welke aan voorafgaande toestemming zijn onderworpen niet kan uitbreiden, daar anders het gevaar bestaat dat de dualistische structuur wordt uitgehold, en waarvan het doel juist is, een duidelijke scheiding te hebben tussen het bestuur, enerzijds, en het toezicht erop, anderzijds ( 31 ). 2. Raad van toezicht a. Algemene bepalingen 24. Het toezichthoudende orgaan is de raad van toezicht die ten minste drie leden telt (art W. Venn.). Het toezichthoudend orgaan mag onder zijn leden voor ten hoogste een vierde van het aantal beschikbare posten niet-gebruikende leden tellen (art 39.3 Verordening 1435/2003) b. Benoeming 25. De leden van de raad van toezicht worden door de algemene vergadering benoemd. De leden van de eerste toezichtsraad kunnen in de statuten worden aangewezen (art Verordening 1435/2003). De leden van de raad van toezicht kunnen te allen tijde door de algemene vergadering worden ontslagen (art. 979 eerste lid, W. Venn.). Ze zijn herkiesbaar tenzij de statuten anders bepalen (art. 979, tweede lid, W. Venn.). Wanneer een plaats in de raad van toezicht openvalt, hebben de overblijvende leden van de raad van toezicht het recht om voorlopig die plaats zelf op te vullen, tenzij de statuten anders bepalen. In dat geval zal de algemene vergadering in haar eerstvolgende vergadering de definitieve benoeming doen. In geval van voortijdige vacature doet het nieuw benoemde lid van de raad van toezicht de tijd uit van degene die hij vervangt (art. 980 W. Venn.). c. Bevoegdheid en werking 31 Advies /2 van de Raad van State, BS., p

20 26. Net als de directieraad vormt de raad van toezicht een college. De raad kiest uit zijn leden een voorzitter (art. 981 W. Venn.). De raad van toezicht oefent het toezicht uit op het door de directieraad gevoerde bestuur. De raad van toezicht mag zich niet zelf met het bestuur van de SCE bemoeien, noch kan hij de vennootschap jegens derden vertegenwoordigen. Hij vertegenwoordigt evenwel de vennootschap in de geschillen tussen de vennootschap en de leden van de directieraad of één van hen. Vreemd genoeg kan de raad van toezicht eveneens de SCE vertegenwoordigen bij het sluiten van overeenkomsten (art. 39.1, in fine). Hoe dit te rijmen valt met het verbod tot het stellen van bestuursdaden is ons niet duidelijk. De raad van toezicht kiest uit zijn midden een voorzitter. Wanneer de helft van de leden door werknemers wordt benoemd, mag alleen een lid dat door de algemene vergadering van leden is benoemd, tot voorzitter worden gekozen 32 (art. 41 Verordening 1435/2003). De raad van toezicht vergadert na oproeping door de voorzitter. Die moet de vergadering bijeenroepen wanneer hij daartoe wordt verzocht door een lid van de raad van toezicht of van de directieraad (art. 982 W. Venn.). De raad vergadert evenwel minstens één keer om de drie maanden. De leden van de directieraad mogen de vergaderingen van de raad van toezicht bijwonen, indien zij daartoe worden uitgenodigd. Zij hebben er een raadgevende stem. De directieraad is verplicht aan de raad van toezicht ten minste om de drie maanden verslag uit te brengen over de gang van zaken bij de SCE en de verwachte ontwikkeling, waarbij ook rekening wordt gehouden met de informatie betreffende de ondernemingen waarover de SCE zeggenschap heeft, wanneer die voor de gang van zaken bij de SCE van belang kan zijn (art 40.1,Verordening 1435/2003). De raad van toezicht daarentegen kan aan de directieraad alle gegevens vragen die nodig zijn voor het toezicht op het bestuur (art. 40.3,Verordening 1435/2003). De raad van toezicht kan de voor de uitoefening van zijn taak noodzakelijke verificaties verrichten of laten verrichten (art. 40.4, Verordening 1435/2003). Ieder lid van de raad van toezicht kan kennisnemen van alle aan dit orgaan verstrekte inlichtingen (art. 40.5, Verordening 1435/2003). 3. Bezoldiging van de leden van de directieraad en de leden van de raad van toezicht. 27. De leden van de directieraad en de leden van de raad van toezicht worden al dan niet bezoldigd (art. 983 W. Venn.). Een uitgewerkte regeling zoals voor de SE 33 werd hier achterwege gelaten. Zoals de Raad van State had opgemerkt is de Koning immers niet gemachtigd dit te regelen bij koninklijk besluit. Een latere regeling bij wet zal derhalve dienen te worden afgewacht. 32 De leden van het toezichthoudend orgaan worden door de algemene vergadering benoemd en ontslagen. Deze bepalingen gelden onverminderd enige regelingen met betrekking tot de rol van de werknemers die worden vastgesteld op grond van Richtlijn 2003/72/EG. Artikel 2, k, van deze richtlijn bevat regels met betrekking tot medezeggenschap, zijnde o.a. de mogelijkheid om vertegenwoordigers van de werknemers in bestuursorganen te laten benoemen. In het geval vermeld onder artikel 41 van Verordening 1435/2003 kan de voorzitter van de toezichtsraad geen door de werknemers benoemd persoon zijn. 33 Artikel 914, tweede en derde lid, W. Venn. bepaalt t.a.v. de SE het volgende : De vaste of veranderlijke bezoldiging van de leden van de directieraad wordt door de raad van toezicht vastgesteld, binnen de grenzen in de statuten bepaald. Zij kan niet worden gewijzigd dan met instemming van de belanghebbenden. De bezoldiging van de leden van de raad van toezicht wordt door de algemene vergadering vastgesteld, binnen de grenzen in de statuten bepaald. Zij bestaat in een vast bedrag en/of in presentiegelden 20