Wetsvoorstel Civielrechtelijk Bestuursverbod. Jurjen Mos (Lexence)

Transcriptie

1 Wetsvoorstel Civielrechtelijk Bestuursverbod Jurjen Mos (Lexence)

2 1 Presentatie 2 Consultatievoorstel Civiel bestuursverbod 3 Jurjen Mos 1

3 Achtergrond Titel: Wijziging van de faillissementswet in verband met de invoering van de mogelijkheid van een bestuursverbod Bestaande uit: invoegen van 4-tal artikelen aan de Faillisementswet: art 106a tm 106d Doel: bestrijding financieel economische criminaliteit, mn faillissementsfraude 2

4 Achtergrond (vervolg) Fraudebestrijding Prioriteit MvVeJ Onderdeel Wetgevingsprogramma herijking faillissementsrecht, net als: - herziening strafbaarstelling faillissementsfraude - wetsvoorstel inzake verruiming mogelijkheden tot bestrijding van financieel economische criminaliteit Gerelateerde initiatieven - centraal aandeelhoudersregister - actievere rol KvK 3

5 Regeling Verbod: - onmogelijkheid tot benoeming - als bestuurder of commissaris van (NL)rechtspersoon - 5 jaar, tenzij in uitspraak korter is bepaald Wie: - bestuurder van rechtspersoon die tijdens of in 3 jaar voorafgaand aan faillissement taak kennelijk onbehoorlijk heeft vervuld (oa ingevuld door fictie bepaling) - bestuurder is ook feitelijk beleidsbepaler en uitvoerend bestuurder in een one-tier board - bestuurders van rechtspersonen-bestuurders (doorkijk, als 2:11 BW) 4

6 Regeling Fictie -> kennelijke onbehoorlijke taakvervulling als: - voldaan aan voorwaarden voor bestuurdersaansprakelijkheid ex 2:138/248 BW; - wegens pauliana vernietigde rechtshandelingen met aanmerkelijke benadeling; - ernstig tekortschieten in informatie- en medewerkingsverplichtingen jegens curator; - in 3 jaren voorafgaand aan faillissement, 2 maal bij faillissement betrokken; of - opgelegde bestuurlijke boete ex 67d, 67e of 67f AwR 5

7 Regeling (vervolg) Voor: - toekomstige benoemingen als bestuurder commissaris lid one tier board - bestaande functies (bestuur, rvc, one-tier board) bij indienen verzoek / vordering overleggen KvK s van alle overige rechtspersonen waar betrokkene bestuurder is (principalen); principaal heeft gelegenheid tot uitten zienswijze tav verbod bij onderbemanning principaal als gevolg van verbod, evt aanwijzing tijdelijke vervangers door RB 6

8 Regeling (vervolg) Door: Rb, - in faillissementsprocedure - op verzoek OM; of vordering curator - machtiging RC nodig 68 FW; - verplichting door RC mogelijk 69 FW; 7

9 Regeling (vervolg) Kenbaarheid: - opname door griffier in centraal register - voorts met bekwame spoed bij KvK aangeboden; - nadere regels volgen bij AMvB! Van belang voor praktijk: - opinies / bevoegdheidsverklaringen - benoeming - besluitvorming - oprichting[?] 8

10 Commentaar ex consultatie Strafrechtelijk karakter Rol van de curator Effectiviteit Plaats: FW vs BW Kwalificatie verbod (onstentenis, belet, ontslag) 9

11 1 Presentatie 2 Consultatievoorstel Civiel bestuursverbod 3 Jurjen Mos 10

12 Wijziging van de faillissementswet in verband met de invoering van de mogelijkheid van een bestuursverbod (Wet civielrechtelijk bestuursverbod) VOORSTEL VAN WET Wij Beatrix, bij de gratie Gods, Koningin der Nederlanden, Prinses van Oranje-Nassau, enz. enz. enz. Allen, die deze zullen zien of horen lezen, saluut! doen te weten: Alzo Wij in overweging genomen hebben, dat het in verband met bestrijding van faillissementsfraude wenselijk is de Faillissementswet te wijzigen om de mogelijkheid van de oplegging van een bestuursverbod in te voeren; Zo is het, dat Wij, de Afdeling advisering van de Raad van State gehoord, en met gemeen overleg der Staten-Generaal, hebben goedgevonden en verstaan, gelijk Wij goedvinden en verstaan bij deze: Artikel I In de Faillissementswet worden na artikel 106 de volgende artikelen ingevoegd: Artikel 106a 1. Op verzoek van het openbaar ministerie of op vordering van de curator kan de rechtbank een bestuursverbod uitspreken jegens de bestuurder van een rechtspersoon die zijn taak tijdens of in de drie jaren voorafgaand aan het faillissement kennelijk onbehoorlijk heeft vervuld. 2. Een bestuurder heeft zijn taak in ieder geval kennelijk onbehoorlijk vervuld wanneer: a. is voldaan aan de voorwaarden voor bestuurdersaansprakelijkheid, bedoeld in de artikelen 138, eerste lid, of 248, eerste lid, van Boek 2 van het Burgerlijk Wetboek; b. rechtshandelingen zijn verricht die op grond van één of meer van de artikelen 42 tot en met 46 zijn vernietigd en één of meerdere schuldeisers hierdoor aanmerkelijk zijn benadeeld; c. de bestuurder, ondanks een verzoek van de curator, in ernstige mate tekortschiet in zijn informatie- en medewerkingsverplichtingen, bedoeld in deze wet, jegens de curator; d. de bestuurder, in de drie jaar voorafgaand aan het faillissement van de rechtspersoon, hetzij als zodanig, hetzij als natuurlijke persoon handelend in de uitoefening van een beroep of bedrijf, tweemaal betrokken is geweest bij een eerder faillissement; of e. aan de bestuurder of de rechtspersoon een bestuurlijke boete wegens een vergrijp als bedoeld in de artikelen 67d, 67e of 67f van de Algemene wet inzake rijksbelastingen is opgelegd. 3. Een bestuursverbod kan mede worden uitgesproken jegens de bestuurder van een of meer rechtspersonen die bestuurder is als bedoeld in het eerste lid.

13 4. Geen bestuursverbod wordt uitgesproken jegens degene die bewijst dat het handelen, bedoeld in het eerste en tweede lid, niet aan hem te wijten is en hij niet nalatig is geweest in het treffen van maatregelen om de gevolgen daarvan af te wenden. 5. De rijksbelastingdienst verstrekt aan het openbaar ministerie of de curator de voor de toepassing van het tweede lid, onderdeel e, benodigde gegevens. 6. Met uitzondering van het tweede lid, onderdeel a, en het derde lid, zijn de vorige leden van overeenkomstige toepassing op de natuurlijke persoon die handelt in de uitoefening van een beroep of bedrijf. Artikel 106b 1. Een bestuurder aan wie een bestuursverbod is opgelegd, kan gedurende vijf jaar nadat de uitspraak in kracht van gewijsde is gegaan, of zoveel korter als in de uitspraak is bepaald, niet tot bestuurder of commissaris van een rechtspersoon worden benoemd. 2. Tenzij in de uitspraak anders is bepaald, vormt het bestuursverbod voor betrokkene tevens een beletsel voor de uitoefening van zijn functie als bestuurder of commissaris bij alle op grond van artikel 106c, tweede lid, in de procedure betrokken rechtspersonen. 3. De uitspraak waarin het bestuursverbod is opgelegd, wordt door de griffier van de rechtbank ingeschreven in een centraal register. Deze uitspraak wordt voorts met bekwame spoed aangeboden aan het Handelsregister dat terstond tot uitschrijving van de bestuurder overgaat. Hieromtrent worden bij of krachtens algemene maatregel van bestuur nadere regels gegeven. 4. De rechtbank regelt zo nodig de overige gevolgen van het door haar uitgesproken bestuursverbod. Artikel 106c 1. Bij een verzoek of vordering tot het opleggen van een bestuursverbod wordt een uittreksel uit het handelsregister overgelegd van de overige rechtspersonen waarvan de betrokkene bestuurder of commissaris is. 2. De rechtbank stelt de in het vorige lid bedoelde rechtspersonen in de gelegenheid om over het gevraagde bestuursverbod hun zienswijze naar voren te brengen. 3. Indien een bestuursverbod ertoe leidt dat een rechtspersoon zonder bestuurders of commissaris komt te verkeren, kan de rechtbank overgaan tot de tijdelijke aanstelling van een of meer bestuurders of commissarissen wier bezoldiging voor rekening van de rechtspersoon komt. 4. De rechtbank bij wie een verzoek of vordering tot het opleggen van een bestuursverbod aanhangig is, kan de desbetreffende bestuurder of commissaris op verzoek van het openbaar ministerie of op vordering van de curator schorsen en zo nodig voorzien in de tijdelijke aanstelling van een of meer bestuurders of commissarissen.

14 5. De schorsing en de tijdelijke aanstelling van een of meer bestuurders of commissarissen kan in elke stand van het geding worden verzocht. Zij gelden vanaf de dag van de uitspraak voor ten hoogste de duur van het geding. De bezoldiging van de tijdelijk aangestelde bestuurder komt voor rekening van de rechtspersoon. Artikel 106d 1. Voor de toepassing van de artikelen 106a tot en met 106c wordt als bestuurder tevens aangemerkt degene die het beleid van de rechtspersoon heeft bepaald of mede heeft bepaald als ware hij bestuurder. 2. Voor de toepassing van de artikelen 106a tot en met 106c wordt met bestuurder gelijk gesteld de uitvoerende bestuurder en met de commissaris de niet uitvoerende bestuurder, indien de bestuurstaken zijn verdeeld over uitvoerende en niet uitvoerende bestuurders. Artikel II Artikel I is niet van toepassing op een faillissement dat voor de inwerkingtreding van deze wet is uitgesproken. Evenwel worden voor de toepassing van artikel 106a, tweede lid, onderdeel d, ook faillissementen in aanmerking genomen die voor de inwerkingtreding van deze wet zijn uitgesproken. Artikel III Deze wet treedt in werking op een bij koninklijk besluit te bepalen tijdstip. Artikel IV Deze wet wordt aangehaald als: Wet civielrechtelijk bestuursverbod. Lasten en bevelen dat deze in het Staatsblad zal worden geplaatst en dat alle ministeries, autoriteiten, colleges en ambtenaren die zulks aangaat, aan de nauwkeurige uitvoering de hand zullen houden. Gegeven De Minister van Veiligheid en Justitie,

15 1 Presentatie 2 Consultatievoorstel Civiel bestuursverbod 3 Jurjen Mos 11

16 Jurjen Mos notaris, partner Jurjen Mos adviseert een breed scala aan nationale en internationale cliënten over ondernemingsrechtelijke onderwerpen en naleving op het gebied van het vennootschapsrecht en regelgeving voor (beursgenoteerde) ondernemingen en administratiekantoren. Hij assisteert onder andere bij herstructureringen, splitsingen, fusies, overnames, werknemersparticipaties, structurering van aandelen en andere kapitaalvormen en de inrichting van organen. Daarnaast treedt Jurjen met regelmaat op als secretaris voor (beursgenoteerde) ondernemingen en administratiekantoren. Jurjen Mos Peter van Anrooystraat DA Amsterdam T: +31 (0) M: +31 (0) E: j.mos@lexence.com Jurjen is sinds 2013 werkzaam bij Lexence. Hij was eerder verbonden aan Loyens & Loeff. Jurjen rondde in 2000 de studie Notarieel recht aan de Universiteit Utrecht af en voltooide in 2006 de specialisatie Bedrijfsstructurering aan de Grotius Academie, Radboud Universiteit Nijmegen. 12