I. WETGEVING. De bedrijfsrevisor en de vennootschapswetgeving: nieuwe ontwikkelingen

Transcriptie

1 De bedrijfsrevisor en de vennootschapswetgeving: nieuwe ontwikkelingen Alain François - Philippe Mulliez Eubelius 19 november 2O(M Eubelius Advocaten 1 I. WETGEVING Eubelius Advocaten 2 KB dd. 12 oktober 2004 inzake administratieve geldboete wegens laattijdige neerlegging van de jaarrekening Eubeliul Advocaten - 3 1

2 enkele cijfers (info Craydon): Jaar Totaal aantal Buiten % balansen tennijn +7 maand ,0% ,4% ,5% ,3% ,2% ,3% ,5 % EubeäuI Advocaten 4 trendbreuk in 2003: bij niet-tijdige neerlegging werden vervangen door administratieve boetes (Programmawet dd. 8 april 2003) ~strafsancties Eubeliul Advocaten - 5 artikel 129bis W. Venn.: ~grote vennootschap: 200 Im. vertraging met max. van ~kleine vennootschap: 60 Im. vertraging met max. van 360 ~bestuur is hoofdelijk aansprakelijk voor de betaling van de geldboetes ~KB zal de modaliteiten van betaling en inning bepalen Eubeilul Advocaten - 6 2

3 KB dd. 12 oktober 2004 tot uitvoering van artikel 129bis W. Venn. (BS 15/10/2004) +betaling van de administratieve geldboete dient te gebeuren < 30 d. na kennisgeving per aangetekende zending door de bevoegde ambtenaar +geen betaling: dwangbevel FOO financiên +vennootschap kan overmacht inroepen tot 15 d. na het verstrijken van de termijn van 7m.: vermelding van het verwachte uitstel bewijsstukken die overmacht kunnen inroepen EubeiuI Advocaten 7 VVetdd.14juni2004:verhoogde kapitaalverplichting voor één persoons-bvba Eubeliul Advocaten ~ 8 Wet dd. 14 juni 2004 verhoogt de volstortingsplicht voor een EBVBA van tot MK volstorting BVBA EBVBA Eubeliul Advocaten - 9 3

4 ratio: +EBVBA vaak gebruikt bij belastingontwijking of fraude +groter onderpand voor SE overgangsbepalingen: +nieuwe EBVBA's: vanaf 2 augustus bestaande EBVBA's: uiterlijk op 2 augustus 2005 EubeüuI Advocaten 10 te nemen maatregel voor bestaande EBVBA's: +volstorten tot ontbinden + 1 aandeel overdragen? BVBA's die 1-hoofdig worden, kunnen aan de volstortingsplicht ontkomen door een tweede vennoot aan te trekken, waarom dan EBVBA's niet? Eube~uI Advocaten tl sanctie: +enige vennoot wordt geacht hoofdelijk borg te staan voor alle verbintenissen van de vennootschap die ontstaan zijn sinds het 1-hoofdig worden van de vennootschap Eubeliul Advocaten

5 Programmawet dd. 9 juli 2004: wijzigingen op de VZW-Wet EubeiuI Advocaten 13 alle leden van een VZW kunnen op de zetel (i) het register van de leden raadplegen, (ii) alle notulen en beslissingen van de AV en RvB en van mandatarissen en (iii) alle BH stukken (artikel 10 2 VZW-Wet) wijziging bij Programmawet dd. 9 juli 2004: ~inzagerecht is niet mogelijk wanneer de vereniging een commissaris heeft benoemd EubetiuI Advocaten 14 volgende artikelen zijn mutatis mutandis van toepassing: ~algemene bepalingen inzake controle (artikelen W. Venn.) ~bezoldiging commissaris (artikel 134 W. Venn.) ~ontslag commissaris (artikelen 135 en 136 W. Venn.) ~bevoegdheden commissaris (artikelen 137 en 139 W. Venn.) ~aansprakelijkheid commissaris (artikel 140 W. Venn.) Eubeliul Advocaten

6 Nieuwe wetgeving - Europese vennootschap ("SE") EubeiuI Ad\lOCaten 16 Europese vennootschap ("SE") KB 1 september 2004 (BS 9 september 2004) -houdende tenuitvoerlegging van verordening (EG) nr van de raad van 8 oktober 2001 betreffende het statuut van de Europese vennootschap" EubeNuI Advocaten 17 kenmerken KB 1 september 2004: +voegt nationale bepalingen SE in W. Venn. in +volgt enerzijds structuur W. Venn. +voegt anderzijds nieuw Boek XV gewijd aan SEin +maakt keuze voor "echte" duale bestuurstructuur mogelijk +streeft naar concurrentieel en aantrekkelijk ve n nootscha precht +bedrijfsrevisor vaak aangeduid als onafhankelijk deskundige Eubellul Advocaten. 18 6

7 unieke keuze tussen echt monisme of echt dualisme: +monisme raad van bestuur bestuur en facultatief dagelijks +dualisme directieraad: zelfde bevoegdheden als raad van bestuur; facultatief dagelijks bestuur raad van toezicht benoemt lid/leden directieraad en controleert bestuur directie raad keuze voor directiecomité (artikel 524bis W. Venn.) uitgesloten in SE EubeüuI Advocaten 19 bevestiging commissarislbedrijfsrevisor/accountant bovendien: commissarislbedrijfsrevisor/accountant als onafhankelijk deskundige" +onderzoek oprichtingsvoorstel (artikel 887 W. Venn.) +vaststelling netto-activa bij omzetting van een NV in een SE en omgekeerd (resp. artikel 892 en artikel 944 W. Venn.) rol EubeiuI Advocaten 20 Komende wetgeving en pseudowetgeving - bekendmaking bezoldiging bestuurders Eube"ul Advocaten

8 Wetsvoorstel openbaarmaking bezoldigingen bestuurders wetsvoorstel senator Vankrunkelsven e.a. dd. 20 oktober herneemt voorstel Van Quickenborne (aangenomen door Senaat op 13/03/03).. uitbreiding tot vennootschappen van publiek recht doelstelling:.. aliniêren op (strengere) standaarden Corporate Govemance.. controle op verband bezoldiging met prestatie.. misbruik van meerderheid en van voorkennis tegengaan EubeiuI Advocaten - 22 voorstel: +"passende openbaarmaking" van rechtstreekse en onrechtstreekse bezoldiging en tantièmes individuele bestuursleden van beursgenoteerde vennootschappen elke verwerving of overdracht van stemrechtverlenende effecten van zulke individuele bestuursleden +openbaarmaking: kennisgevingsj)licht aan raad van bestuur cfr. reglement CBFA bekendmaking in jaarverslag EubetiuI Advocaten - 23 Komende wetgeving en pseudowetgeving - Lippens Code Eubebul Advocaten

9 Commissie Corporate Governance commissie van bedrijfsleiders en academici - voorzitter: M. Lippens ontwerpcode voorgesteld op 18 juni 2004 definitieve code op 9 december 2004 EubetiuI Advocaten 25 kenmerken Code: +principle based +comply or explain -? Corporate Govemance verklaring +beursgenoteerde vennootschappen +vervangt bestaande aanbevelingen CSF AlEuronexWSO +van toepassing vanaf 1 januari 2005 (reeds verklaring in jaarverslag 2004) Eubeliul Advocaten 26 Code richt zich vooral op bestuur en aandeelhouders bijzondere aandacht bedrijfsrevisoren voor: +aanbevelingen m. b. t. auditcomité (inz ) +aanbevelingen m.b.t. hoofdstuk Corporate Governance in jaarverslag (pt. C) EubeliuI Advocaten 27 9

10 11. ACTUELE TENDENSEN IN DE RECHTSLEER EubeiuI Advocaten - 28 Wat leeft in de rechtsleer? Afbakening bevoegdheden directiecomité - raad van bestuur Eubeliul Advocaten - 29 Wat leeft in de rechtsleer? levendige discussie rond directiecomité in NV (artikel 524bis W_ Venn_) ~afbakening bevoegdheden directiecomité - raad van bestuur: exclusief? concurrerend? ~uitoefening mandaat in directiecomité onder arbeidsovereenkomst? EubeliuI Advocaten

11 111. RECHTSPRAAK Eubeüul Advocaten - 31 De opportuniteit van de managementvennootschap in vraag gesteld (Gent, 2 juni 2003) Eubeüul Advocaten - 32 managementvennootschap die bestuurder is, werd reeds geviseerd door de Corporate Governance Wet: ~verplichte benoeming van een vaste vertegenwoordiger opdrachten uitgevoerd in het kader van een managementovereenkomst dienen duidelijk te worden onderscheiden van het bestuurders mandaat Eubehul Advocaten

12 risico: o+opzeggingstermijn en/of -vergoeding worden beschouwd als een inbreuk op de ad nutum herroepbaarheid van een bestuurder (= openbare orde) (artikel W. Venn.) EubeMua Advocaten 3 Gent, 2 juni 2003: "Indien een bestuurder ook een "managementovereenkomst" heeft met de NV, maar op geen enkele wijze kan bewijzen in uitvoering van deze overeenkomst ook maar één commerciele opdracht te hebben ontvangen of uitgevoerd, is aan deze voorwaarde (onderscheiden opdracht) niet voldaan. De bestuurder is dan ook niet gerechtigd tot een vergoeding voor de verbreking van de "managementovereenkomst. " Eubeiua Advocaten - 35 Tussentijdse dividenduitkering door AV Eubeliul Advocaten 36 12

13 Cass. 23 januari 2003 beslecht controverse: ~R. Tas: enkel jaarvergadering kan dividenduitkering beslissen ~M. Wauters: dividenduitkering kan gedurende het boekjaar stelling Wauters wordt bevestigd Eubeliul Advocaten 37 Verbod van een bedrijfsrevisor om deel te nemen aan het bestuur (Cass., 27 februari 2004) EubetiuI Advocaten 38 wettelijk kader: ~BR mag geen taak van bestuurder of zaakvoerder uitoefenen in een handelsvennootschap (artikel 7bis Wet 22 juli 1953) ~evenmin enige rechtstreekse of onrechtstreekse deelname aan het bestuur van een onderneming (artikel 4 KB 10 januari 1994) Eubeliul Advocaten 39 13

14 voorbeelden:.. SR neemt bestuursfuncties waar bij verschillende vennootschappen.. SR ondertekent verschillende brieven van een SVSA als gevolmachtigde.. SR neemt deel aan dagelijks bestuur deelname aan werkvergaderingen ontvangen en schrijven van brieven bankvolmachten.. SR treedt op als erevoorzitter van de RvS en neemt deel aan het beleid (Cass., 27 februari 2004) Eubehul Advocaten 40 Tijdstip waardebepaling geschillenregeling Eubeiul Advocaten 41 Waardebepaling in geschillenregeling vennootschapsrechtelijke populair echtscheiding uitsluiting (artikelen 636 e.v. W. Venn.) en uittreding (artikelen W. Venn.) summiere wettelijke regeling m.b.t. prijs: rechter beslist soeverein Eubeiul Advocaten 42 14

15 doorgaans aanstelling expert, hoewel niet verplicht conventionele determinerend waardebepalingen niet methode van waardebepaling soms opgelegd door rechter, vaak niet minderheidsdécote of controlepremie? objectieve prijs of sanctie? Eube~u. Advocaten -.3 tijdstip waardering: rechter beslist soeverein +voorafgaand aan ontstaan conflict +ogenblik van gegronde reden +inleiding van de zaak +(tussen)vonnis +na het (tussen)vonnis EubeNua Advocaten - 44 Aansprakelijkheid van een voorlopig bewindvoerder (Luik, 24 oktober 2003) Eubeliua Advocaten

16 zijn bestuurders aansprakelijk voor door de vennootschap onbetaald gebleven bedrijfsvoorheffing? -+doorstorting bedrijfsvoorheffing is s.s. geen plicht voor de bestuurders, wel voor de vennootschap EubeüuI Advocaten 46 -+bestuurders kunnen in dit geval enkel aansprakelijk gesteld worden indien geen enkele andere bestuurder, geplaatst in dezelfde omstandigheden, dergelijke beslissing zou genomen hebben -+Luik, 24 oktober 2003 komt tot analoog resultaat via de theorie van de noodtoestand EubeiuI AdYocaten Alain François Eubelius Advocaten Goedheidsstraat BRUSSEL W: ~: Q: Eubehul Advocaten

17 ~: Philippe Mulliez Eubelius Advocaten Pres. Kennedypark KORTRIJK tr: Q: EubeUul Advocaten 49 17