Gelet op het bepaalde in de artikelen 2.61, 2.70, 6.13, eerste lid, aanhef en onder c, en het tweede lid, onder a, van de Mediawet 2008,

Transcriptie

1 Besluit Kenmerk: 23557/ Betreft: bestuursrechtelijke handhaving Commissariaat voor de Media Gezien het verzoek van 9 september 2010 van de Stichting Stad Schagen Radio, ontvangen op 13 september 2010, om bestuursrechtelijke handhaving jegens Ziggo B.V. Groningen van het bepaalde in artikel 6.13, tweede lid, aanhef en onder a, van de Mediawet 2008, Gelet op het bepaalde in de artikelen 2.61, 2.70, 6.13, eerste lid, aanhef en onder c, en het tweede lid, onder a, van de Mediawet 2008, Overwegende: A. De gevolgde procedure Bij brief van 9 september 2010, ingekomen bij het Commissariaat voor de Media (hierna: het Commissariaat) op 13 september 2010, heeft de Stichting Stad Schagen Radio (hierna: Schagen FM) het Commissariaat voor de Media (hierna: het Commissariaat) verzocht om Ziggo B.V. Groningen (hierna; Ziggo) te wijzen op haar verplichting om een radio- en een televisiekanaal van Schagen FM onverkort zowel analoog als digitaal te distribueren tegen redelijke kosten. Bij brief van 20 september 2010 heeft het Commissariaat Ziggo om een reactie gevraagd op het verzoek van Schagen FM. Bij brief van 8 oktober 2010 heeft Ziggo haar schriftelijke zienswijze ingediend. Naar aanleiding van de zienswijze van Ziggo heeft Schagen FM bij brief van 21 september 2010 haar verzoek van 9 september 2010 aangevuld. Op grond van het bepaalde in artikel 4:7 en artikel 4:8 van de Algemene wet bestuursrecht heeft het Commissariaat Schagen FM en Ziggo op 5 november 2010 gehoord. Het verslag van de hoorzitting is bijgevoegd. Uit hetgeen ter hoorzitting door Schagen FM is aangevoerd, blijkt dat het handhavingsverzoek gericht is op het digitaal verspreiden van haar radio- en televisiekanaal. B. Relevante feiten Op 7 augustus 2006 heeft het Commissariaat Schagen FM voor de periode van 5 jaar aangewezen om het media-aanbod voor de gemeenten Schagen, Niedorp, Harenkarspel en Zijpe te verzorgen. Ziggo is de aanbieder van de omroepnetwerken in voornoemde gemeenten. Eind juni 2010 had 53,8% van de aangeslotene n op de omroepnetwerken van Ziggo de beschikking over een digitale aansluiting.

2 Het radio- en televisiesignaal van Schagen FM wordt door Ziggo analoog doorgegeven aan de aangeslotenen op het omroepnetwerk in voornoemde gemeenten. In 2008 is Ziggo begonnen met een proef, waarbij verschillende technieken voor het aansluiten en digitaal verspreiden van televisieprogrammakanalen van lokale publieke media-instellingen zijn onderzocht. Onderdeel van deze proef was het doen van nader onderzoek naar de aanpassing van de technische inrichting van de netwerken van Ziggo, die benodigd zijn om lokale of regionale verbijzondering van het digitale aanbod mogelijk te maken. Aan deze proef hebben 10 lokale media-instellingen deelgenomen, waaronder Schagen FM. Met gebruikmaking van verschillende technieken zijn deze media-instellingen aangesloten op de netwerken van Ziggo en is er gestart met de distributie van hun televisieprogrammakanalen. Het televisieprogrammakanaal Schagen FM Beeldkrant wordt door Ziggo digitaal naar de aangeslotenen op het omroepnetwerk van de gemeenten Schagen, Niedorp, Harenkarspel en Zijpe gedistribueerd. Na de test en evaluatie van de verschillende technieken heeft Ziggo gekozen voor één techniek. Voor de bij de proef betrokken lokale publieke media-instellingen hield dat in dat ze de voor hen toegepaste techniek en bijbehorende hardware konden blijven gebruiken. Andere bij deze proef betrokken lokale publieke media-instellingen dienden de techniek en/of de bijbehorende hardware aan te passen aan de definitieve realisatie van de digitale aansluiting. De in dit kader door Ziggo reeds gerealiseerde en betaalde digitale verbinding kon in stand blijven. Ten behoeve van de digitale doorgifte van de radio- en televisieprogrammakanalen van de publieke lokale media-instellingen, heeft Ziggo haar infrastructuur aangepast. Ziggo heeft hiervoor circa 1,5 miljoen geïnvesteerd. Voor de aanlevering van de signalen van voormelde programmakanalen door de publieke lokale media-instellingen heeft Ziggo aan circa 50 lokale publieke media-instellingen offertes uitgebracht. Uitgangspunt is dat elke lokale publieke media-instelling zijn signaal aanlevert bij een lokaal centrum van Ziggo binnen het verspreidingsgebied van die instelling, waarbij gebruik wordt gemaakt van een gestandaardiseerde verbinding tussen de studio en de infrastructuur van Ziggo via een digitale onderband verbinding en bijbehorende hardware, waaronder een door Ziggo geselecteerde encoder. In het lokale centrum wordt de verbinding rechtstreeks aangesloten op het distributienetwerk van Ziggo. Ziggo rekent voor de realisering van de verbinding van de studio van lokale publieke mediainstelling naar het lokale centrum, een eenmalig bedrag van 3.500,-. Voor de huur van de encoder rekent Ziggo voor de periode van 36 maanden een maandelijks bedrag van 410,-. Laatstgenoemd bedrag bestaat uit een bedrag van 235,- voor de huur van de encoder en een vergoeding van 175,- voor het gebruik van de verbinding/aansluiting van de encoder. Als alternatief voor huur per maand wordt door Ziggo de mogelijkheid geboden om een bedrag van 7.918,- ineens te voldoen. Voor de verbinding en aansluiting moet dan nog het maandelijkse bedrag van 175,- worden voldaan. De kosten van het transport van het signaal over het netwerk van Ziggo van het lokale centrum naar het regionale centrum en in de gebundelde vorm weer terug naar de aangeslotenen in het desbetreffende verzorgingsgebied, zijn voor rekening van Ziggo.

3 Alternatieve vormen van aanlevering van de signalen door de publieke lokale media-instellingen worden door Ziggo niet toegestaan. Aan Schagen FM is (nog) geen offerte uitgebracht. Voor lokale publieke media-instellingen die hebben deelgenomen aan de door Ziggo gehouden proef, zoals Schagen FM, is de verbinding van de studio naar het lokale centrum al gerealiseerd en geldt de eenmalige bijdrage van 3.500,- niet. De encoder die bij Schagen FM was geplaatst voldeed niet en moet worden vervangen. Voor de huur en aansluiting van de encoder zal Ziggo een bedrag van 410,- per maand in rekening brengen. Wettelijk kader Artikel Als een significant aantal aangeslotenen op een omroepnetwerk programma-aanbod op analoge wijze ontvangt, verspreidt de aanbieder van dat omroepnetwerk naar die aangeslotenen in ieder geval ongewijzigd en vrij toegankelijk programma-aanbod op ten minste vijftien omroepnetten voor televisie en op ten minste vijfentwintig omroepnetten voor radio, waaronder: a. ( ) b. ( ) c. het in artikel 2.70 bedoelde programma-aanbod van de lokale publieke mediadienst dat bestemd is voor de gemeente waarbinnen het omroepnetwerk zich bevindt op één omroepnet voor televisie en één omroepnet voor radio; 2. Als een significant aantal aangeslotenen op een omroepnetwerk programma-aanbod op digitale wijze ontvangt, verspreidt de aanbieder van dat omroepnetwerk naar die aangeslotenen in ieder geval ongewijzigd: a. het programma-aanbod, bedoeld in het eerste lid; en b. ( ) Standpunt Schagen FM Het handhavingsverzoek van Schagen FM ziet op de (verplichte) digitale doorgifte van haar radio- en televisieprogrammakanaal aan de aangesloten op de omroepnetwerken in haar verzorgingsgebied. Schagen FM vindt dat Ziggo op een eenzijdige wijze de aanlevering van de digitale signalen bepaalt en dat de kosten die Ziggo daarvoor in rekening brengt, een belemmering opwerpen voor de digitale doorgifte van haar radio- en televisieprogrammakanalen. Ziggo accepteert geen goedkopere alternatieven voor de aanlevering van de signalen van die programmakanalen, terwijl niet bewezen of aangetoond is dat de kwaliteit van de door Ziggo voorgeschreven apparatuur beter is. De kosten die Ziggo in rekening brengt drukken zwaar op de begroting van Schagen FM en gaan ten koste van haar programmering. De complexiteit van de aanpassingen voor de digitale doorgifte van lokale publieke mediainstellingen op de omroepnetwerken van Ziggo, mag niet afgewenteld worden op de lokale publieke media-instellingen. De complexiteit is te wijten aan de schaalgrootte van Ziggo. De nadelen daarvan moeten gedragen worden door Ziggo zelf. Standpunt Ziggo

4 Ziggo geeft de radio- en televisiesignalen van Schagen FM zowel analoog als digitaal door. Ziggo komt dan ook tot de conclusie dat er geen sprake is van overtreding van het bepaalde in artikel 6.13 van de Mediawet Volgens Ziggo moet reeds hierom het handhavingsverzoek van Schagen FM worden afgewezen. Voor zover het handhavingsverzoek is gericht op de door Ziggo in rekening te brengen kosten die verband houden met de digitale aanlevering van de signalen, merkt Ziggo op dat die kosten voor rekening van Schagen FM komen. De beoordeling van de wijze van aanlevering van de signalen en de hoogte van die kosten, waaronder de redelijkheid daarvan, betreft een kwestie die de grenzen van de bevoegdheid van het Commissariaat te buiten gaat. Ziggo meent dan ook dat Schagen op dit punt niet-ontvankelijk verklaard dient te worden dan wel dat het verzoek dient te worden afgewezen. Ten overvloede merkt Ziggo daarover op dat de vergoeding van 3.500,- een algemeen door Ziggo gehanteerde prijs voor aanleg van een verbinding betreft. Dit bedrag zal Schagen FM echter niet in rekening worden gebracht, omdat in het kader van de proef voor Schagen FM al een verbinding is gelegd. Een door Schagen FM zelf te treffen oplossing voor aanlevering van de signalen kan niet de vereiste signaalkwaliteit garanderen en kan leiden tot instabiliteit van het digitale platform van Ziggo. Een vergelijkbaar alternatief dat gebruikt wordt door UPC is aanmerkelijk duurder. Ziggo meent dan ook dat zij van Schagen FM in alle redelijkheid kan verlangen dat zij gebruik maakt van de door Ziggo gekozen oplossing voor aanlevering van het digitale signaal. De kosten zijn ook alleszins redelijk, omdat Ziggo een bescheiden gedeelte bij Schagen FM in rekening brengt en de rest voor haar eigen rekening neemt. Ziggo werpt dan ook geen drempels op die Schagen FM beletten om haar signalen digitaal te distribueren via de omroepnetwerken van Ziggo. Standpunt Commissariaat Algemeen Op grond van artikel 7.11 van de Mediawet 2008 is het Commissariaat belast met het toezicht op de naleving van het bepaalde bij of krachtens deze wet. Op grond van artikel 7.12, eerste lid, van de Mediawet 2008 is het Commissariaat bevoegd ter zake een boete op te leggen van ten hoogste ,- per overtreding. Artikel 6.13, eerste lid, aanhef en onder c, van de Mediawet 2008 verplicht, indien een significant aantal aangeslotenen op een omroepnetwerk het programma-aanbod op analoge wijze ontvangt, de aanbieder van een omroepnetwerk het programma-aanbod van de lokale publieke mediadienst op één omroepnet voor televisie en omroepnet voor radio, dat bestemd is voor de gemeente waarbinnen het omroepnetwerk zich bevindt in ieder geval ongewijzigd naar die aangeslotenen te verspreiden. Indien een significant aantal aangeslotenen op een omroepnetwerk programma-aanbod op digitale wijze ontvangt, dan verplicht het tweede lid van artikel 6.13, aanhef en onder a, een aanbieder van een omroepnetwerk bovengenoemd programma-aanbod digitaal naar die aangeslotenen te verspreiden.

5 Uit de toelichting bij artikel 6.13 van de Mediawet 2008 blijkt dat van een significant aantal eindgebruikers sprake is wanneer minimaal de helft van de aangesloten huishoudens op het desbetreffende omroepnetwerk het beschikbare programma-aanbod analoog dan wel digitaal ontvangt (TK , , nr. 7). Lokale publieke media-instellingen zijn verantwoordelijk voor het transport van de (analoge als digitale) signalen van het programma-aanbod vanaf de studio van de desbetreffende mediainstelling tot aan het lokaal centrum, ook wel kopstation of inkoppelpunt genoemd van het desbetreffende omroepnetwerk. De kosten die daarmee gemoeid zijn, zijn eveneens voor rekening van de lokale publieke media-instellingen. Het inkoppelpunt is de voor de lokale publieke media-instelling dichtstbijzijnde gelegenheid die de structuur van het omroepnetwerk biedt het signaal van het programma-aanbod te behandelen ten behoeve van de uitzending naar de aangeslotenen. De aanlevering van het signaal dient te geschieden op een voor dat moment gebruikelijke en adequate wijze. De kosten voor de (analoge en digitale) distributie van het programma-aanbod van lokale (en regionale) publieke media-instellingen maken integraal deel uit van de totale kosten, die voor rekening komen van de instellingen zelf dan wel van gemeenten (en provincies). Laatstgenoemden zijn immers primair verantwoordelijk voor (de bekostiging van) de lokale publieke media-instellingen (dan wel regionale). De eventuele kosten voor het vanaf het lokaal centrum verspreiden van het signaal, zijn voor rekening van de kabelexploitant. De aanbieder van een omroepnetwerk mag echter niet zodanige belemmeringen opwerpen dat het recht op doorgifte van het programma-aanbod van een lokale publieke media-instelling wordt bemoeilijkt of zelfs onmogelijk wordt gemaakt. De zaak ten gronde Schagen FM is bij besluit van 26 september 2006 aangewezen voor het verzorgen van de publieke mediadiensten voor de gemeenten Harenkarspel, Niedorp, Schagen en Zijpe. In de situatie dat meer dan de helft van de aangeslotenen in bovengenoemde gemeenten het programma-aanbod digitaal ontvangt dient Ziggo op grond van artikel 6.13, tweede lid, onder a, van de Mediawet het programma-aanbod van Schagen FM op één omroepnet voor televisie en een omroepnet voor radio naar die aangeslotenen te verspreiden. In deze zaak staat vast dat Ziggo het televisieprogrammakanaal van Schagen FM digitaal doorgeeft aan de aangeslotenen in meergenoemde gemeenten. In zoverre voldoet Ziggo aan het bepaalde in artikel 6.13, tweede lid, aanhef en onder a, van de Mediawet De kwestie die thans voorligt is of Ziggo door het opleggen van de wijze waarop Schagen FM de signalen digitaal bij Ziggo moet aanleveren en de kosten die Ziggo daarvoor in rekening brengt, het recht van Schagen FM op doorgifte van haar programma-aanbod bemoeilijkt dan wel onmogelijk maakt. Daarbij heeft Ziggo zich primair op het standpunt gesteld dat het Commissariaat beoordeling van de redelijkheid van de door Ziggo in rekening te brengen kosten de grenzen van de bevoegdheid van het Commissariaat te buiten gaat. Het Commissariaat overweegt ten aanzien hiervan het volgende.

6 Een aanbieder van een omroepnetwerk kan, door een lokale omroepen (exorbitant) hoge kosten in rekening te brengen voor de aanlevering van de signalen, het recht op doorgifte van het programma-aanbod in de praktijk belemmeren. In haar verzoekschrift stelt Schagen FM dat Ziggo, door het voorschrijven van de wijze van aanlevering en haar daarvoor kosten in rekening te brengen, voor haar een belemmering opwerpt om haar programma-aanbod digitaal door te geven aan de aangeslotenen in haar verzorgingsgebied. Gelet op hetgeen in randnummer 39 is vermeld, acht het Commissariaat zich bevoegd om over een dergelijk handhavingsverzoek te beslissen en kan Schagen FM in haar verzoek om handhaving worden ontvangen. Nu het Commissariaat zich bevoegd acht inhoudelijk op het handhavingsverzoek van Schagen FM te beslissen overweegt hij te dien aanzien het volgende. Voorgeschreven systeem Zoals hiervoor aangegeven brengt het systeem van de Mediawet 2008 met zich dat de lokale publieke media-instelling, in dit geval Schagen FM, verantwoordelijk is voor de aanlevering van het signaal en zijn de kosten die daarmee gemoeid voor haar rekening. Ook dient het signaal, dat door de lokale omroepinstelling wordt aangeleverd bij het lokale centrum zodanig van kwaliteit te zijn dat de aanbieder van het omroepnetwerk in staat wordt gesteld het programma-aanbod van de lokale media-instelling tegen een redelijke kwaliteit door te geven aan de aangeslotenen op het omroepnetwerk. Daartegenover staat dat de aanbieder van een omroepnetwerk de lokale media-instelling in de gelegenheid moet stellen en zoals hiervoor aangegeven, geen belemmeringen moet opwerpen, om het signaal van haar programma-aanbod aan te leveren bij een lokaal centrum dat zich bevindt in het verzorgingsgebied van die lokale media-instelling. Het is een feit van algemene bekendheid dat de aanlevering van digitale signalen technisch complexer en storingsgevoeliger is dan analoge aanlevering en doorgifte. Zeker wanneer het gaat om regionale verbijzondering van digitale doorgifte van programma-aanbod. Het Commissariaat is dan ook van oordeel dat de techniek en de bedragen die van toepassing zijn op de aanlevering en doorgifte van analoge signalen niet zonder meer vergeleken kunnen worden en toegepast op de aanlevering en doorgifte van digitale signalen. Het Commissariaat acht het dan ook redelijk dat Ziggo van de circa 170 lokale media-instellingen, die zij moet doorgeven, verlangt dat zij hun programmasignaal op een uniforme wijze aanleveren en dat de kwaliteit gegarandeerd is. Het Commissariaat neemt daarbij in aanmerking dat Ziggo bij het voorschrijven van het onderhavige systeem niet over één nacht ijs is gegaan. Ziggo heeft ruimschoots voordat zij daartoe verplicht was gezocht naar een aanvaardbare oplossing om zo spoedig mogelijk tot realisatie van de digitale doorgifte van het programma-aanbod van de lokale publieke mediainstellingen te komen. Ziggo heeft samen met een aantal lokale publieke media-instellingen de verschillende systemen ook uitgebreid getest. Volgens het Commissariaat heeft Ziggo bij de keuze van een systeem ook de belangen van alle betrokken partijen (aangeslotenen, andere media-instellingen die via Ziggo s netwerken uitzenden en de publieke media-instellingen) afgewogen.

7 Het is dan ook niet onredelijk dat Ziggo, gelet op de daarbij betrokken belangen, bepaalde kwaliteitseisen stelt aan de aanlevering van de programmasignalen en dat zij daarvoor een uniform systeem voorschrijft aan lokale publieke media-instellingen. In rekening te brengen kosten De bedragen die Ziggo in het geval van Schagen FM in rekening brengt zijn ook niet onredelijk. Voor het digitaal doorgeven van programmasignalen zijn bepaalde voorzieningen, zoals een encoder, nodig, die thans nog relatief duur zijn. Het Commissariaat neemt hierbij in aanmerking dat Schagen FM het bedrag ( 7.918,-) dat zij aan Ziggo moet betalen voor aanlevering van het signaal in 36 maandelijkse termijnen kan voldoen. Tevens dient in ogenschouw te worden genomen dat Ziggo zelf 1,5 miljoen heeft geïnvesteerd om digitale doorgifte van het programma-aanbod van lokale publieke media-instellingen mogelijk te maken en dat Ziggo de lokale publieke media-instellingen niet de commerciële tarieven voor doorgifte in rekening brengt. Het Commissariaat is van oordeel dat Ziggo in redelijkheid Schagen FM kan voorschrijven op welke manier digitale signalen dienen te worden aangeleverd en de kosten die Ziggo daarvoor in rekening brengt zijn ook alleszins redelijk. Conclusie Gelet op het vorenstaande en afwegende alle betrokken belangen, ziet het Commissariaat dan ook geen aanleiding om handhavend op te treden en wijst het verzoek om handhaving van Schagen FM dan ook af. Besluit Het Commissariaat wijst het verzoek van Schagen FM om bestuursrechtelijke handhaving jegens Ziggo van het bepaalde in artikel 6.13, tweede lid, onder a, van de Mediawet 2008 af. Hilversum, 12 april 2011, COMMISSARIAAT VOOR DE MEDIA, prof. dr. Tineke Bahlmann voorzitter prof. mr. dr. Madeleine de Cock Buning commissaris Wij wijzen u erop dat op grond van de Algemene wet bestuursrecht beroep kan worden ingesteld bij de rechtbank van het arrondissement waarbinnen uw woonplaats zich bevindt. Dit beroepschrift moet worden ingediend binnen zes weken na de dag waarop dit besluit op de voorgeschreven wijze is bekend gemaakt.