Parafering besluit PFO Olphen Conform - D&H (Geen) Geparafeerd door: Korte, J.D. de

Transcriptie

1 agendapunt 3.b Aan College van Dijkgraaf en Hoogheemraden CONCEPTAKTE INZAKE VESTIGING RECHT VAN OPSTAL VOOR TWEE WINDTURBINES OP ZUIVERING DE GROOTE LUCHT MET VIER ERFDIENSTBAARHEDEN Portefeuillehouder Olphen, J.W.A. van Datum 7 januari 2014 Aard bespreking Besluitvormend Afstemming BDV/JVI WTB/OWW Bijlagen 4 Zaaknummer Gremia Datum Aard Advies/ Parafering besluit PFO Olphen Conform - D&H (Geen) Geparafeerd door: Korte, J.D. de Gevraagd besluit College van Dijkgraaf en Hoogheemraden I. Aan Yard een tijdelijk opstalrecht voor twee windturbines en vier daarvan afhankelijke erfdienstbaarheden op het terrein van De Groote Lucht, zoals opgenomen in de bijgaande conceptakte, te verlenen; II. In te stemmen met de machtiging door de locodijkgraaf van medewerkers van Notariskantoor Horst & van de Graaff om de notariële akte, noodzakelijk om die rechten te vestigen, te ondertekenen. Besluit College van Dijkgraaf en Hoogheemraden

2

3 Conceptakte inzake vestiging recht van opstal voor twee windturbines op zuivering De Groote Lucht met vier erfdienstbaarheden 1. Probleemstelling - context D&H heeft op 4 september 2012 (kenmerk ) besloten een overeenkomst met Nuon aan te gaan voor een optie op een recht van opstal met drie erfdienstbaarheden (gedateerd 1/9 oktober 2012, kenmerk ) op het terrein van De Groote Lucht. Yard heeft de optieovereenkomst gekocht van Nuon. Hierna heeft Yard de optie ingeroepen en een conceptakte voor het te vestigen opstalrecht c.a. toegezonden. Hierin bleken meer rechten voor de wederpartij te zijn opgenomen dan in de optieovereenkomst overeengekomen en sommige zaken op een andere wijze te zijn geregeld. Zo wenst Yard ook dat het opstalrecht op naam van een werk-bv komt te staan waarmee Delfland een andere wederpartij als opstaller krijgt alsmede dat er ook een recht van onderopstal wordt gevestigd. Reden waarom thans de conceptakte aan D&H voor besluitvorming wordt voorgelegd. 2. Beoogd effect Met het besluit akkoord te gaan met de conceptakte wordt aan Yard de mogelijkheid gegeven om twee windturbines op het terrein van De Groote Lucht te bouwen en gedurende minimaal 25 jaar te exploiteren. 3. Kernboodschap Yard treft de voorbereidingen om twee windturbines te plaatsen op het terrein van AWZI De Groote Lucht in Vlaardingen. Om dit juridisch mogelijk te maken zal Delfland ten behoeve van een van de werk-bv s van Yard een opstalrecht vestigen. Het voorliggende concept hiervoor wijkt op een aantal punten af van de eerder met Nuon hierover gesloten optieovereenkomst. In paragraaf 10 en 14 worden de risico s en beheersmaatregelen en de afwijkingen toegelicht. Met het vestigen van het opstalrecht geeft Delfland aan Yard de mogelijkheid om twee windturbines op het terrein van de zuivering te plaatsen en gedurende minimaal 25 jaar te exploiteren. Delfland ontvangt hiervoor een tegenprestatie in de vorm van een jaarlijkse retributie. 4. Historie - eerdere besluitvorming In 2002 is er door het Hoogheemraadschap van Delfland met de rechtsvoorganger van Nuon Windenergie Ontwikkelingsmaatschappij (WEOM) overeengekomen dat deze laatste een haalbaarheidsonderzoek naar het plaatsen van windmolens op het terrein van De Groote Lucht zou uitvoeren. De conclusie van dit onderzoek (d.d. 17 juli 2002, auteur Margit Deimel) is, dat er technisch gezien ruimte is voor een opstelling van twee windturbines van 2 MW, en dat het project financieel voor WEOM haalbaar was. Voordat WEOM het traject inging en kosten ging maken, wilde zij van Delfland een toezegging over het gebruik van de betreffende grond voor deze windturbines. In D&H van 18 mei 2004 kenmerk , is besloten een overeenkomst te sluiten. Op 30 juni 2004 is een Intentieovereenkomst tussen Delfland en WEOM gesloten. De looptijd van deze overeenkomst was 6 jaar en is derhalve geëindigd op 30 juni Daarna is met Nuon onderhandeld over een nieuwe overeenkomst. 1

4 Op 4 september 2012 is door D&H (zaaknummer 28200) besloten om met NUON Wind Development een nieuwe overeenkomst aan te gaan tot verlening van een optierecht op vestiging van een tijdelijk recht van opstal en vestiging van drie daarvan afhankelijke erfdienstbaarheden (kenmerk ). Nuon heeft per brief van 6 december 2012 aangegeven dat zij de rechten van drie kleinere windparken, waaronder het project op De Groote Lucht, wil verkopen en hierin medewerking wenst van Delfland. Per brief van 15 maart 2013 heeft Delfland toestemming aan NUON verleend om alle rechten en verplichtingen zoals vastgelegd in de optieovereenkomst over te dragen aan Yard Participaties BV. 5. Regelgeving en Beleid 'Het maken van afspraken over het gebruik van Delflands gronden door derden voor het plaatsen van windturbines past binnen het Beleidskader duurzaamheid. Het sluiten van een overeenkomst wordt geregeld door het Burgerlijk Wetboek. 6. Financiën Zoals aangegeven in het D&H-voorstel van 4 september 2012 met zaaknummer zal, gelet op het vermogen van de Windturbines gezamenlijk (twee maal drie MegaWatt) aan Delfland een retributie verschuldigd zijn van vijftigduizendachthonderdtwintig euro ( ) inclusief omzetbelasting, per jaar. De retributie wordt jaarlijks geïndexeerd volgens de consumentenprijsindex van het CPB voor diverse goederen en diensten (2010 = 100) en zoals in het eerdere D&H voorstel aangegeven ten gunste komen aan duurzaamheidsprojecten binnen programma D Gezuiverd Afvalwater. De te ontvangen retributie zal verwerkt worden in de meerjaren begroting op bloknummer Het recht van opstal wordt gevestigd voor de duur van vijfentwintig (25) jaar en kan daarna steeds met een periode van vijf (5) jaar worden verlengd. 7. Duurzaamheid Het faciliteren van opwekken van windenergie op een terrein van Delfland levert een bijdrage aan een duurzaam imago van Delfland. Het is als concreet voorbeeld genoemd in het Beleidskader duurzaamheid dat is vastgesteld door de VV op 28 oktober Het bedrag van de retributie zal geoormerkt worden als geld voor verduurzaming van de zuiveringen. 8. Organisatorische en personele consequenties n.v.t. 9. OR/GO n.v.t. 10. Risico- en beheersmaatregelen Het bouwen en exploiteren van windturbines op het terrein van de zuivering brengt risico s met zich mee: derden moeten het terrein op, het gebruik van het baggerdepot wordt bemoeilijkt, het gevaar bestaat dat onderdelen van- de windturbines schade toebrengen aan gebouwen of personen. Risico: Bij de bouw of exploitatie van de windturbines wordt schade veroorzaakt bij Delfland. Beheersmaatregel: Afdoende verzekeren. Risico: De windturbines moeten binnen 25 jaar meer dan overeengekomen tijdsduur van 120 uur (totaal) op wens van Delfland worden stilgelegd. Beheersmaatregel: Mogelijke stillegging op verzoek van Delfland combineren met werkzaamheden aan de windturbine. 2

5 Risico: Bij het vervangen van de mat uit het baggerdepot, loopt Yard schade op. Beheermaatregel: Aannemer aansprakelijk stellen en CAR verzekering voor het project afsluiten. Risico: Tijdens bouw of exploitatie van de windturbines is baggerdepot niet bruikbaar. Beheersmaatregel: Kosten vervoer en alternatieve stort worden verhaald op Yard. Risico: Vlaardingen Windpark BV blijkt insolvabel. Beheersmaatregel: De moedermaatschappij tekent voor garantstelling. 11. Communicatie (in- en extern) Het bereiken van mijlpalen (bijvoorbeeld ondertekening van de overeenkomst, het moment waarop duidelijk is dat de windmolens daadwerkelijk geplaatst worden en/of andere bouwaangelegenheden) biedt aanleiding om extern te communiceren. Hierin staat het duurzaamheidthema centraal. In samenspraak met team Communicatie en Yard wordt het tijdstip en de vorm van de communicatie-uiting bepaald. 12. Bekendmaking en vervolgprocedure Nadat door D&H is besloten akkoord te gaan met de conceptakte, kan het recht van opstal met de bijbehorende erfdienstbaarheden worden gevestigd. Daarvoor geeft de dijkgraaf, met instemming van het college, een volmacht aan de medewerkers van het notariskantoor. 13. Bevoegd orgaan Het college is op grond van artikel 2 sub j Delegatiebesluit Delfland bevoegd opstalrechten te vestigen. Op grond van artikel 95 Waterschapswet kan de dijkgraaf met instemming van het college machtiging verlenen tot vertegenwoordiging van Delfland. Aangezien de eerdere overeenkomst waarbij een optie tot het vestigen van een opstalrecht ter besluitvorming is voorgelegd aan D&H, wordt de inhoudelijk daarvan afwijkende uitwerking middels de conceptakte, eveneens voorgelegd aan D&H. 14. Toelichting Windpark Vlaardingen BV gaat twee windturbines bouwen op het terrein van De Groote Lucht. Een turbine op het terrein van AWZI De Groote Lucht in Vlaardingen de andere turbine deels in het baggerdepot De Groote Lucht. Windpark Vlaardingen BV wil hiervoor een recht van opstal vestigen voor de exploitatie van twee windturbines en een inkoopstation. Deze voorgenomen opstalakte wijkt af van de voorwaarden in de tussen Nuon en Delfland overeengekomen optieovereenkomst welke is ondertekend op 1 en 9 oktober 2012 (kenmerk ). Team PCA en Team OWW hebben de effecten beoordeeld van de plaatsen en het gebruik van de turbines op respectievelijk de processen op de zuivering en het baggerdepot. Team PCA heeft daarnaast het ontwerp van de windturbines constructief beoordeeld. Om de processen van Delfland op de zuivering en het depot te waarborgen wordt daarnaast voor een aantal praktische zaken een gebruiksovereenkomst gesloten. Toelichting op de afwijkingen ten op zichte van de met Nuon afgesloten optieovereenkomst. Dit betreft elementen die hetzij een afwijking vormen op de eerdere optie-overeenkomst, hetzij een nadere toelichting aan de zijde van het Hoogheemraadschap behoeven. Hieronder wordt ingegaan op de betreffende elementen: - Gebruik maken van een projectvennootschap door Yard, en het geven van een garantie tot nakoming door de moedermaatschappij van de projectvennootschap. 3

6 - Afwijkingen op de oorspronkelijke optie-overeenkomst: 1. Beëindigingsregeling; informatie en herstel van gebreken. 2. Te vestigen onderopstalrecht, instemming van het Hoogheemraadschap. 3. Ontsluiting van de windturbines. 4. Nog een erfdienstbaarheid: toegang. - Schade aan de omgeving/zaken van het Hoogheemraadschap. - Gebruikersovereenkomst. - Verantwoordelijkheid Delfland voor schade Yard bij vervangen mat baggerdepot. Projectvennootschap Yard Capital Participatie B.V. (welke recent een naamswijziging heeft ondergaan en thans heet: Yard Energy Investments B.V.) heeft destijds met Nuon een overeenkomst gesloten, waarbij zij onder meer de rechten en verplichtingen uit hoofde van de optie-overeenkomst verkreeg. Het Hoogheemraadschap heeft aan die overname haar medewerking verleend, onder voorwaarden. Die voorwaarden zijn vervuld. Yard Energy Investments B.V. (hierna ook: Garantiegever), heeft de van Nuon verkregen projecten in projectvennootschappen ondergebracht. Voor het onderhavige project in Vlaardingen is dat Windpark Vlaardingen B.V. Besproken is dat Windpark Vlaardingen B.V. als Opstaller kan optreden, mits jegens het Hoogheemraadschap de Garantiegever garant staat voor de nakoming door de Opstaller voor de verplichtingen die de Opstaller jegens het Hoogheemraadschap heeft. Dit is nu ook in de concept akte vastgelegd. Gevolg is dat de verhaalspositie van het Hoogheemraadschap niet wordt aangetast. Bij dit stuk gaat een schematische weergave (aandeelhoudersbelangen) van de Yard vennootschappen die betrokken zijn. Afwijkingen op de optie-overeenkomst Beëindigingsregeling; informatie en herstel van gebreken In artikel 11 van de opstalakte is een regeling getroffen die het de bank mogelijk maakt in te grijpen bij tekortschieten door de Opstaller. Voor de bank is essentieel dat het opstalrecht in stand blijft, en er doorgeëxploiteerd kan worden. Niet nakoming van verplichtingen jegens het Hoogheemraadschap kan leiden tot beëindiging van het opstalrecht. Om die reden moet de bank kunnen nakomen, of anderszins kunnen zorgen dat het opstalrecht in stand blijft (bijvoorbeeld door een geschikte opvolger te zoeken). De regeling in artikel 11 komt aan de wens van de financier tegemoet. De regeling heeft ook een beschermend effect voor het Hoogheemraadschap. Immers, de bank zal om het opstalrecht in stand te houden logischerwijs ervoor kiezen om bijvoorbeeld de retributie te voldoen. De opzegtermijn is gewijzigd van 3 naar 5 maanden. Als Delfland wil opzeggen moet hij tenminste de boekwaarde van de windturbines vergoeden. Te vestigen onderopstalrecht, instemming van het Hoogheemraadschap Yard wenst zoals zij gebruikelijk doet bij windparken een investeringsvehikel (een vennootschap onder firma genaamd Windpark Vlaardingen v.o.f. ) te hanteren waarin behalve zij zelf, met name ook derde-particulieren participeren in verband met de vereiste inbreng van eigen vermogen. De structuur is besproken en nader toegelicht. Mede om ervoor te zorgen dat het Hoogheemraadschap geen andere contractspartner krijgt, maar ook geen ander contact, is gekozen voor een opzet waarbij het opstalrecht wordt gehouden door Opstaller, en de Opstaller een onderopstalrecht geeft aan de vennootschap onder firma. De Yard vennootschap genaamd Windpark Lely B.V. - is in deze vennootschap onder firma de gevolmachtigd vennoot en feitelijk contactpersoon 1. Voor het Hoogheemraadschap verandert het cont(r)act dus niet; de Opstaller is haar contact en contractspartij. Wij hebben besproken dat het Hoogheemraadschap instemt met de vestiging van het onderopstalrecht; daarbij geldt echter de uitdrukkelijke voorwaarde dat ook ingeval van tenietgaan van het opstalrecht (waardoor het onderopstalrecht converteert in het opstalrecht), het Hoogheemraadschap geen slechtere voorwaarden krijgt dan zij thans heeft/verkrijgt. Dat bewerkstelligen wij door de regeling neergelegd in artikel 9.2 van het ontwerp vast te leggen. Ontsluiting van de windturbines 4

7 In de optie-overeenkomst is de ontsluiting geregeld door deze onderdeel te maken van het opstalrecht zelve. De bank wenst de ontsluiting vast te leggen in een aparte erfdienstbaarheid. Wel wordt deze aan het gebruik van de erfdienstbaarheid gekoppeld dat toegang eerst wordt verleend na toestemming van het Hoogheemraadschap. Die toestemming zal niet op onredelijke gronden onthouden worden. Formeel wel, maar materieel geen verandering. Schade aan de omgeving/zaken van het Hoogheemraadschap De bouw en de exploitatie van de windturbines zijn verzekerd. Tijdens de bouw is er een CAR verzekering van toepassing die zowel de bouw van de turbines zelf omvat, als de (civiele) infrastructuur en de netinpassing. De turbine leverancier (Vestas, een wereldspeler) heeft daarvoor een standaard CAR verzekering. Deze verzekering is aangevuld met de activiteiten die buiten de scope van Vestas vallen (zoals netinpassing, parkbekabeling, civiele- en overige werkzaamheden). Daarmee is voorkomen dat er licht tussen polissen zou ontstaan. Windpark Vlaardingen B.V. wordt gedurende de bouw als mede-verzekerde opgenomen in de CAR-polis en zij daarmee dus ook gedekt is voor eventuele schade tijdens de bouw van de windturbines. Gedurende de exploitatie is er behalve een onderhoudscontract met de windturbine leverancier (Vestas) ook een beschikbaarheidafspraak. De turbines dienen een hoge mate van beschikbaarheid (in de zin van draai-tijd) te hebben. Daarmee is er voor de onderhoudspartij ook een belang om ervoor te zorgen dat de windturbines het goed blijven doen. Er is echter ook een WA verzekering voor calamiteiten. Zowel de Opstaller als de Onderopstaller beschikken over een door de bank afdoende verklaarde WA verzekering. Gebruikersovereenkomst De bouw en het gebruik van de windturbines kunnen efect hebben op de toegang tot een beperkt deel van het zuiveringsterrein en aanvoerprocessen van het baggerdepot. In de gebruikersovereenkomst (bijlage 2) is een aantal praktische zaken geregeld om de voortgang van deze processen te waarborgen. Ook zijn de risico s en verantwoordelijkheden vastgelegd voor die gevallen waarin de processen van Delfland worden verstoord. Ook zijn de risico s en beheersmaatregelen benoemd in geval van het vervangen van de folie onder het baggerdepot. Daarnaast is de toegang tot de turbines praktisch geregeld en zijn de gedrags- /huisregels opgenomen die gelden op de zuivering en het baggerdepot. 1 Voor de volledigheid merken wij op dat Yard Energy Group B.V. de namen van een aantal van haar dochtervennootschappen op korte termijn zal wijzigen. Windpark Lely B.V. zal gewijzigd worden in Yard Energy Asset Management B.V. 5. Bijlagen 1. Concept-akte vestiging tijdelijk opstalrecht en vier daarvan afhankelijke erfdienstbaarheden Opstal. 2. Gebruiksovereenkomst. 3. Schematische weergave (aandeelhoudersbelangen) van de Yard vennootschappen die betrokken zijn. 4. Volmacht tot vertegenwoordiging. 5

8 Alleen in te vullen indien het een VV-voorstel betreft ** = in te vullen door team Bestuur Kenmerk VV : ** Vergaderdatum : Beleidsveld : Agendapunt : ** De Verenigde Vergadering van Delfland, gelezen het voorstel van dijkgraaf en hoogheemraden van (datum van de VV-vergadering), kenmerk (kenmerk van het voorliggend VV-voorstel; dit betreft een voorstel van D&H aan VV); gelezen het positieve/negatieve (bij ondertekening doorstrepen wat niet van toepassing is) advies van de commissie(s) (commissie noemen); overwegende dat: - (motiveer het besluit, waarom wordt dit besluit genomen). Gelet op: - artikel 84 van de Waterschapswet (bij D&H-voostellen); - artikel 77 van de Waterschapswet (bij VV-voorstellen); - alle andere wetgeving (zoals KRW, NBW, verordening Zuid-Holland, delegatiebesluit etc.; Besluit: Dit moet in overeenstemming zijn met het ontwerpbesluit (ontwerpbesluit kopiëren). Aldus besloten in de openbare vergadering van (datum) De Verenigde Vergadering voornoemd, de Secretaris, de Voorzitter, mr. drs. P.I.M. van den Wijngaart mr. M.A.P. van Haersma Buma