Meer winst en meer zekerheden met Algemene Voorwaarden. Deel 1 Aanbod en aanvaarding Studie- en verdiepingsbijeenkomst

Transcriptie

1 Meer winst en meer zekerheden met Algemene Voorwaarden Studie- en verdiepingsbijeenkomst Nieuwegein Dinsdag 9 december 2014 met Mr. Ing. John van der Puil, Rotterdam Academic Director TIAS Business school Universiteiten van Tilburg en Eindhoven 1 Deel 1 Aanbod en aanvaarding 2 3 1

2 TOTSTANDKOMING OVEREENKOMST wat zegt de wet daarover? EEN OVEREENKOMST KOMT TOT STAND DOOR EEN AANBOD EN DE AANVAARDING DAARVAN. (art. 6:217 lid 1 BW) ELEMENTEN: - AANBOD - AANVAARDING ( DAARVAN : WILSOVEREENSTEMMING) 4 Meestal twee partijen Hoe gaat dat in zijn werk? U wordt gebeld!!! Kehjijwatfoormedoen? Watmotjedan? Kehjewatalupanelenfoormepoeierkootih? en dan? 5 Uitnodiging tot het doen van een aanbod Wat wilt u daartoe van uw wederpartij weten? 6 2

3 Aanbod = een BEPAALBAAR voorstel Aanbod = offerte Het aanbod is een voorstel gericht aan iemand anders om tot een overeenkomst te komen Het aanbod moet bepaalbaar zijn: Alle essentiele elementen moeten zijn vermeld. De ESSENTIALIA!! Duidelijk moet zijn welke verplichtingen beide partijen op zich nemen Artikel 6: 227 BW 7 Tegenbod en acceptatie Tegenbod Weer tegenbod Hoe komt de ovk nu tot stand? tegenbod OK = de acceptatie van het laatste tegenbod Overeenkomst 8 BIJ HET ONTBREKEN VAN ESSENTIALIA Dan geen geldig aanbod; Betekent juridisch: de aanbieder wil in onderhandeling treden Is in feite een uitnodiging tot het doen van een aanbod aan de wederpartij In bedrijfsleven vaak te gebruiken om aan tafel te komen 9 3

4 Essentialia bij koopovk Eenduidige omschrijving van de zaak die het betreft En De prijs Bij ontbreken prijs komt toch een geldige koopovk tot stand. Zie artikel 7: 4 BW; de prijs die verkoper gewoonlijk pleegt te bedingen 10 Wat zijn de essentialia bij oppervlaktebehandeling?? 11 Gebondenheid aan AANBOD EEN AANBOD KAN WORDEN HERROEPEN, TENZIJ HET EEN GELDIGHEIDSTERMIJN BEVAT (art. 6:219 lid 1 BW) DE HERROEPING KAN SLECHTS GESCHIEDEN, ZOLANG DE AANVAARDING NIET IS VERZONDEN (art. 6:219 lid 2 BW) 12 4

5 EEN VRIJBLIJVEND AANBOD KAN NA ONTVANGST (van de aanvaarding) NOG WORDEN HERROEPEN, MAAR DAT MOET ONVERWIJLD (binnen 1 à 2 dagen) (art. 6:219 lid 2 BW) EEN OFFERTE/PRIJSOPGAVE ( schriftelijk aanbod ) VERVALT NADAT EEN REDELIJKE TERMIJN IS VERLOPEN (art. 6:221 lid 1 BW) 13 Het begrip vaste offerte Wordt in de praktijk in het spraakgebruik toegepast; Het betekent dat de geadresseerde niet bang hoeft te zijn dat de aanbieder zich terugtrekt of prijs/condities wijzigt zolang er niet is besteld Begrip vast ligt juridisch niet vast. Spraakgebruik: deze offerte is vast tot eind december 2015 Betekent dat die offerte niet kan worden herroepen tot en met 31 december. Op 1 januari is het aanbod vervallen. 14 AANVAARDEN / TOTSTANDKOMING OVEREENKOMST AANVAARDING: MONDELING AANBOD: ONMIDDELLIJK AANVAARDEN SCHRIFTELIJK AANBOD: BINNEN REDELIJKE TERMIJN (Art. 6:221 BW) TOTSTANDKOMING: OP MOMENT VAN ONTVANGST VAN DE AANVAARDING (..HEEFT BEREIKT.. ) (Art. 3:37 lid 3 BW) 15 5

6 TE LATE AANVAARDING DE AANBIEDER KAN EEN TE LATE AANVAARDING TOCH ALS TIJDIG LATEN GELDEN, MITS HIJ DIT ONVERWIJLD AAN DE WEDERPARTIJ MEEDEELT (art. 6:225 lid 1 BW) Wat gebeurt er hier (juridisch) precies? De acceptant aanvaardt een niet bestaand bod! Daarmee doet hij een nieuw aanbod. Dat nieuwe aanbod wordt door de eerste aanbieder aanvaard. 16 Kleine verschillen tussen aanbod en aanvaarding Art. 6:225 lid 2 BW: BIJ KLEINE AFWIJKING GELDT ACCEPTATIE, TENZIJ ONVERWIJLD. 17 Electronisch overeenkomen Dat kan,want totstandkomen van overeenkomsten is in het NL recht veelal vormvrij. Art. 6: 227a BW. Vier vereisten voor overeenkomsten die schriftelijk moeten Het grote bedrijfsleven volgt die vereisten ook waar het niet moet. 18 6

7 4 vereisten ex art 6:227a BW Raadpleegbaar voor partijen Authenticiteit moet voldoende vast staan Moment tot stand komen moet kunnen worden vastgesteld Identiteit van partijen moet kunnen worden vastgesteld. Uitzonderingen: - onroerende zaken - ovkn met betrekking tot persoonlijke of zakelijke zekerheden van consumenten 19 DEEL 2 1. Uitnodiging met algemene (inkoop)voorwaarden 2. Aanbod met algemene voorwaarden 3. Order met algemene voorwaarden 20 Toepassing 1 Offerteaanvraag met inkoopvoorwaarden De aanvrager nodigt u uit een aanbod te doen op basis van zijn algemene inkoopvoorwaarden 21 7

8 Toepassing 2: Hoe maak je algemene voorwaarden van toepassing op een ORDER? OVEREENKOMEN: vóór of bij het sluiten van de overeenkomst Artikel 6: 234 sub a BW TiasNimbas Juni 2012 Algemene Voorwaarden 22 Toepassing 3 Je hebt spullen gekocht en geleverd gekregen. Het ligt vast in s. Je hebt klachten. Leverancier / dienstverlener stelt: algemene verkoopvoorwaarden. Daarin staat: klachten binnen 8 dagen. Over ingekochte zaken geven wij geen garantie. AV staan vermeld op zijn pakbon en op zijn facturen. Je hebt er al eerder gekocht. Zijn AV van leverancier van toepassing? 23 Toepassing 4 Als je gedwongen bent AV van een leverancier te accepteren of AIV van een klant wat zijn dan de valkuilen?

9 Met een biertje op de bank TV kijken is over het algemeen leuker dan het lezen van Algemene Voorwaarden Toch doen of nog liever laten doen!! Gebondenheid aan AV Ook als de wederpartij de AV niet leest is hij er toch aan gebonden Zelfs als de wederpartij de inhoud niet kent Zelfs als de gebruiker weet dat de wederpartij de inhoud niet kent Dan nog is de wederparij gebonden aan de AV Artikel 6: 232 BW TiasNimbas Juni 2012 Algemene Voorwaarden 26 DEEL 3 STRIJDIGHEID VAN ALGMENE VOORWAARDEN 27 9

10 Strijdigheid van algemene voorwaarden Artikel 6:225 lid 3 BW: tweede verwijzing geldt niet, tenzij eerste verwijzing UITDRUKKELIJK is afgewezen TiasNimbas Juni 2012 Algemene Voorwaarden 28 De betekenis van uitdrukkelijk in art. 6: 225 lid 3 BW Niet als routineverwijzing onder aan de voet van het briefpapier Maar expliciet op de verwijzing terug komen De wet zegt van de hand wijzen. TiasNimbas Juni 2012 Algemene Voorwaarden 29 Strijdigheid van voorwaarden: De Zevenklapper Koper 1 Inkoopvoorwaarden 2 Verkoopvoorwaarden Verkoper aanvraag offerte Inkoopvoorwaarden Verkoopvoorwaarden Verkoopvoorwaarden Verkoopvoorwaarden opdracht opdrachtbevestiging levering factuur betaling NHTV 2-de Jrs 21 april 2006 Algemene Voorwaarden 30 10

11 Case om te oefenen Bouwbedrijf Josefdeugd uit Summeren vraagt telefonisch aan: U offreert op uw briefpapier waarop staat: algemene voorwaarden vereniging-ion, maar ze zijn niet bijgevoegd, ook geen verwijzing naar een web site. = aanbod Josefdeugd bestelt op een standaard PO waarop staat Onze Algemene Inkoopvoorwaarden van zijn van toepassing. = acceptatie Welke voorwaarden van toepassing? 31 Nog een Case om te oefenen Bouwbedrijf Josefdeugd uit Summeren vraagt telefonisch aan: U offreert op uw briefpapier waarop staat: algemene voorwaarden Vereniging-ION, er staat onderaan Algemene voorwaarden op de achterzijde; daar staan ze ook; bovendien een verwijzing naar een web site. = aanbod Josefdeugd bestelt op een standaard PO waarop staat Onze Algemege Inkoopvoorwaarden van zijn van toepassing. = acceptatie overeenkomst is tot stand Welke voorwaarden van toepassing? 32 Andere situaties Zelf uit te zoeken met de zevenklapper 33 11

12 Juridisch: Volgorde van de stukken is van belang! & Commercieel geldt MARKTMACHT Maar daarover straks TiasNimbas Juni 2012 Algemene Voorwaarden 34 DEEL 4 INTERNATIONAAL 35 Strijdigheid van voorwaarden in België en in Italië De rechter verklaart beide sets algemene voorwaarden buiten toepassing. Effect: op de aan de orde zijnde overeenkomst is het normale regelende recht van toepassing. Gewoonlijk is dat in het voordeel van in inkopende partij bij strijd over kwaliteit en/of leveringstijden van de leverancier. Belgisch recht kent regelingen voor te verwachten goede kwaliteit en redelijke schadevergoeding bij wanprestatie. TiasNimbas Juni 2012 Algemene Voorwaarden 36 12

13 Battle of in Angelsaksisch recht De doctrine van: the last shot & acceptance by conduct TiasNimbas Juni 2012 Algemene Voorwaarden 37 Case Buttler Machine Tool vs Ex-Cell-O (1979) Offerte voor machine: prijsverrekeningsclausule prices ruling upon date of delivery Inkoopopdracht: inkoopvoorwaarden in tweevoud, aub één tekenen Opdrachtbevestiging van verkoper: inkooporder getekend brief erbij: entering the order in accordance with our offer TiasNimbas Juni 2012 Algemene Voorwaarden 38 Uitspraak hoogste rechter in Engeland: Tegenbod van inkoper getekend, dus geaccepteerd. Brief alleen ter verduidelijking van de gekochte machine. TiasNimbas Juni 2012 Algemene Voorwaarden 39 13

14 Juridisch saillant verschil tussen NL en UK bij afwijkende algemene voorwaarden: in NL komt de overeenkomst tot stand in UK komt geen overeenkomst tot stand bij afwijkende strijdige voorwaarden totdat één van de partijen toegeeft, of één van de partijen presteert en de andere dit laat gebeuren Verschil in commerciële tactiek: in NL moet men nadrukkelijk van de hand wijzen in UK kan men een tegenbod doen in de hoop dat de tegenpartij niet alert is TiasNimbas Juni 2012 Algemene Voorwaarden 40 Case BRS - Crutchley (1967) Afgeleverde partij whiskey met pakbrief van de opdrachtgever met daarop de condities, die gunstig waren voor de opdrachtgever Stempel voor ontvangst waarin de opslagvoorwaarden van opdrachtnemer werden genoemd. Last shot was acceptatie met stempel TiasNimbas Juni 2012 Algemene Voorwaarden 41 Let op! Het Angelsaksische recht bestaat niet. Geen eenheid: UK kent de Common Law USA, per staat een andere regeling Australië, tegenwoordig onafhankelijk van House of Lords Canada, zelfstandig rechtstel met menging Franse elementen Voormalige Engelse koloniën (veel invloed van bestaand lokaal recht) Er is niet één hoogste rechtscollege dat geschillen beslecht en voortschrijdend recht Schrijft het kan in ieder land anders TiasNimbas Juni 2012 Algemene Voorwaarden 42 14

15 Bij internationale koopovereenkomsten: Weens Koopverdrag Geen expliciete regels m.b.t. strijdigheid van algemene voorwaarden; aangenomen kan worden dat de regel van the last shot geldt. Aantal punten worden niet toegestaan, zoals stilzwijgende aanvaarding. Opm: Het WK is van toepassing bij internationale koopovereenkomsten niet bij het uitvoeren van werk Opm: het WK is uitgesloten in beide sets AV van ION TiasNimbas Juni 2012 Algemene Voorwaarden 43 DEEL 5 WAAROM ALGEMENE VOORWAARDEN 44 Commercieel beleid Regelingen treffen over: prijsbeleid factureren en betalen financiële zekerheden milieu veiligheid kwaliteitsbeleid planning leveringstijden wijzigingen in bestellingen industrieel eigendom geheimhouding garanties vrijwaring aansprakelijkheden werkstakingen, enz. In de algemene voorwaarden staat hoe een organisatie graag zaken doet met zijn wederpartijen. NHTV 2-de Jrs 21 april 2006 Algemene Voorwaarden 45 15

16 Het waarom van het belang van algemene voorwaarden - onder meer: Offertes Prijsstellingen Plaats en tijd van levering Wat er als niet gebeurt wat gebeuren moest Transportzorgen en Overgang risico Aansprakelijkheid Al of geen verzekeringsdekking tegen verlies van en schade aan goederen - tot welke bedragen TiasNimbas Juni 2012 Algemene Voorwaarden 46 De nieuwe ION en de bestaande SNS in- en verkoopvoorwaarden Prijs in IV DDP Vast Inclusief verpakking Levertijd in IV Door ons te wijzigen Prijs in VV Aanbiedingen vrijblijvend Af Fabriek Prijsstijging doorberekenen Levertijd in VV Bij benadering als alles vast staat Wijzigingen, andere omstandigheden, meerwerk, onwerkbaar weer, kosten, te laat leveren: geen schadevergoeding 47 Garantie volgens verkoopvoorwaarden en algemene voorwaarden van dienstverlening: Garantie is gewoonlijk een afzwakking van de wettelijke regels die de kopers moeten beschermen. Gewoonlijk ontoerijkend om de echte schade van de kopende partijen te dekken ION + SNS Algemene voorwaarden art. 15: garantie Duur: 6 maanden Gebruiker zal: of overnieuw doen opdrachtgever stekt nieuw materiaal tbs en draagt transport- en andere kosten Of gedeeltelijk crediteren Maar: eerst betalen en dan pas praten TiasNimbas Juni 2012 Algemene Voorwaarden 48 16

17 Garantie volgens inkoopvoorwaarden en algemene voorwaarden bij uitbesteden: Garantie is gewoonlijk een sterke verbetering van de wettelijke regels die de kopers al beschermen. Gewoonlijk toch ontoerijkend om de echte schade van de kopende partijen te dekken Garantie inkoopvoorwaarden artikel 14: 60 maanden of 72 maanden Of herstellen of vervangen alles gratis inclusief alle kosten dragen Zoniet: opdrachtgever (lid ION) heeft recht het werk op kosten van de leverancier uit te besteden en de kosten in rekening te brengen!! Compensatie is toegestaan TiasNimbas Juni 2012 Algemene Voorwaarden 49 Aansprakelijkheid Aansprakelijkheid in IV Leverancier asprkl voor alle schade door te laat leveren 1% boete/dag, max 10% Leverancier asprkl voor alle tekortkomingen en voor onrechtmatige daad Leverancier moet vrijwaren voor aanspraken van derden Aansprakelijkheid in VV Niet verplicht tot nakoming Wat de verzekering betaalt Maximaal 15% prijs v d ovk Vervalt na 3 jaar Vrijwaring voor onze productaansprakelijkheid in dien ons werk is verwerkt in werk van opdrachtgever 50 DEEL 6 Commerciële spanning en algemene voorwaarden 51 17

18 Omzet winstgevendheid van klant Klanten zijn niet identiek verschillende soorten klanten H Interessante klant Klant is goed te gebruiken Voorzichtig behandelen Probeer hem afhankelijk te maken Klant praat over concurrentie We kunnen hem (nog) niet missen Als we er wel van af zouden willen en kunnen: dan AV Kernklant Goede relatie met de klant Hij komt vaak terug Grote omzet Goed voor lange termijn relatie Probeer hem te behouden Geen AV opdringen! speciale LT afspraken maken L Vervelende klant Hij vraagt veel -zeurt over niks Vraagt veel offertes Veroorzaakt veel onrendabel werk Plaatst nauwelijks opdrachten Liever kwijt dan rijk Uitsluitend onder onze AV Klant in ontwikkeling Hij heeft nog niet veel afgenomen Zijn bedrijf is aan het groeien Wij kunnen hem goed bedienen Doen ons best hem in te palmen We hopen dat het meer wordt AV te bespreken en wees soepel L H Aantrekkelijkheid van de klant KLANTENPYRAMIDE 53 De klantenpyramide aantal omzet verkoopkosten winstgevend 20% 80% 20% JA KERNKLANT hoofdpunten 30% 15% 30% Hangt er van af KLANT IN ONTWIKKELING EN INTERESSANTE KLANT 50% 5% 50% NEE Hanteer altijd AV 54 18

19 inkoopomzet in koopwaarde Het inkoopperspectief Indeling naar de nodige producten en diensten Hefboomproducten Meerdere goede leveranciers Concurrentie uitspelen Algemene inkoopvoorwaarden met kleine aanpassingen uit welwillendheid Strategische producten Veel geld aan kwijt weinig opties Als het er niet is stopt het bedrijf Welwillend tov AV van leveranciers uitonderhandelen, beroep op redelijkheid te vriend houden Geen AIV laten zien Routineproducten Meerdere goede leveranciers Gemakkelijk bestellen Extra service verlangen Algemene inkoopvoorwaarden Inkooprisico als product ontbreekt Knelpuntproducten Geen grote geldbedragen Als het ontbreekt geeft storingen Vaak tekenen bij het kruisje Niet afhankelijk worden van leverancier Op voorraad nemen Geen AIV voorleggen 55 Portfoliomanagement High Impact on Financial result Low Leverage products Competitive bidding Low Procurement portfolio analysis Routine products E-Procurement solutions and e- Catalogues Supply risk Strategic products Performance based collaboration Bottleneck products Secure supply and search for alternatives High Buyer perspective 16 combinaties In ieder van de verkoopposities kan de klant u als een van de Kraljic leveranciers zien In ieder van de Kraljic inkoopposities kan de leverancier u als een van de marketingposities zien Of u AV of AIV kunt hanteren hangt af van de marktspanningen op dat moment, van uw verkoopportfolio, van marktspanningen op de inkoopmarkt en van uw inkoopmacht - enzovoort 57 19

20 Source: Purspective Relative cost Relative value Portfoliomanagement Dutch Windmill Evaluate the impact of the supplier s view within strategy development EXPLOITABLE CORE Adversarial Sound position relationship Improve own profit Check power balance Consider other sources NUISANCE DEVELOPMENT Mismatch Supplier developm. Accept short term opportunities Change supplier Encourage participation EXPLOITABLE Great caution Raise mutual dependency Seek competition NUISANCE Very high risk Seek competition Raise attraction CORE Good match Potential long term relationship DEVELOPMENT Potential match Work closely together to develop business Our Company s attractiveness EXPLOITABLE Moderate risk Monitor price trend Seek alternatives CORE Strong position Maintain relationship Offer other opportunities Supply risk EXPLOITABLE Moderate cost risk Closely monitor price and service Change supplier CORE Good match Intensify relationship Maintain long term relationship NUISANCE Possible mismatch Passive relationship Seek alternative supplier DEVELOPMENT Good supplier interest Offer incentives Raise mutual dependency NUISANCE High service risk Change supplier Offer incentives DEVELOPMENT Potential risk Raise mutual dependency Offer inducements Soms kunt u stellen: tekenen bij het kruisje Soms is het: tekenen bij het kruisje 59 Het was mij een genoegen Johnvanderpuil@gmail.com J.vanderpuil@tias.edu TiasNimbas Juni 2012 Algemene Voorwaarden 60 20