Outlets in moeilijkheden. gerechtelijke reorganisatie : werkbare oplossing of ongepast?

Transcriptie

1 Outlets in moeilijkheden gerechtelijke reorganisatie : werkbare oplossing of ongepast? Debat : Bart De Moor vs Eddy Van Camp Moderator : Frank Taildeman

2 De "WCO" : Fout vakjargon WCO : Wet op de Continuïteit van de Ondernemingen. Dit is de WET van 31/1/2009, gewijzigd door de wet van 27 mei WCO = een wet <-> gerechtelijke reorganisatie = een procedure WCO 1, WCO 2 of WCO 3 : dit bestaat officieel niet Men bedoelt hiermee : Een gerechtelijke reorganisatie door minnelijk akkoord (WCO 1) Een gerechtelijke reorganisatie door collectief akkoord (WCO 2) Een gerechtelijke reorganisatie door overdracht onder gerechtelijk gezag (WCO 3) 2

3 De waaier van mogelijkheden Wet op de Continuïteit van de Ondernemingen De WCO biedt een brede waaier van instrumenten Voor / buiten de opschorting - De kamer voor handelsonderzoek (art. 12) - Het minnelijk akkoord zonder opschorting of procedure (art. 15) - De ondernemingsbemiddelaar (art. 13) - De gerechtsmandataris (art.14) Tijdens de opschorting - Gerechtelijke reorganisatie door een minnelijk akkoord - Gerechtelijke reorganisatie door een collectief akkoord (analoog aan het vroegere gerechtelijk akkoord, weliswaar aangepast) - Gerechtelijke reorganisatie door overdracht onder gerechtelijk gezag van het geheel of een gedeelte van de onderneming of van haar activiteiten - De ondernemingsbemiddelaar (art. 13) - De gerechtsmandataris (art. 27 en 60) - De gerechtsmandataris en voorlopige bestuurder (art en 2) 3

4 Belangrijke beginselen Gerechtelijke reorganisatie Grondvoorwaarde onderneming in staat van bedreigde continuïteit Is een dubbele voorwaarde : onderneming moet zich in staat van continuïteit bevinden (activiteit) de activiteit moet bedreigd zijn Staking van betaling belet opening van de gerechtelijke reorganisatie NIET Initiatief enkel door de schuldenaar (tenzij bij overdracht onder gerechtelijk gezag) "Debtor in possession" : volledige beschikkingsbevoegdheid, maar inperkbaar. Dossier is toegankelijk voor schuldeisers en belanghebbenden Opschorting van betaling voor schulden in de opschorting Tijd nodig om de reorganisatiedoelstelling te bereiken Toezicht op de procedure : de gedelegeerd rechter

5 Minnelijk akkoord art 43 WCO Gerechtelijke reorganisatie, dus : verzoekschrift, opschorting, gedelegeerd rechter, debtor in possession Rechtbank homologeert niet, maar stelt enkel de akkoorden vast. Met minstens twee schuldeisers(of allemaal). Bescherming tegen art en 18 Faill.W. Mogelijkheid, op tegensprekelijk verzoek, om de rechtbank te vragen een "minnelijk akkoord op te leggen" inzake terugbetalingstermijnen. Voorwaarden overeenkomstig art BW. 5

6 Collectief akkoord de "opvolger" van het gerechtelijk akkoord Enkel bij gerechtelijke reorganisatie (art WCO) Leidt tot het opstellen van een reorganisatieplan waarover alle schuldeisers, volgens een meerderheidsregeling, kunnen stemmen, met homologatie door de rechtbank Reorganisatieplan = beschrijvend + bepalend gedeelte : - afbetaling schuldeisers, - financiering van de reorganisatie, - eventuele andere maatregelen Beheer lijst schuldeisers gebeurt door de schuldenaar: - Betwisting : art Wijziging steeds akkoord van de rechtbank Uitvoering van reorganisatieplan < 5 jaar. 6

7 Overdracht al dan niet onder gerechtelijk gezag "GROGG" (art. 59 ev WCO). Overdracht buiten de procedure van GROGG om : Overdracht buiten elke WCO procedure om Overdracht in het kader van een minnelijk akkoord (art. 15 of 43) Overdracht in het kader van een collectief akkoord (art. 51) Overdracht onder gerechtelijk gezag (GROGG) : "Vrijwillig" (art. 59 1) : de rechtbank beveelt, de schuldenaar stemt in. Op verzoek van het parket of een "belanghebbende " derde (art.59 2), in geval van : Staat van faillissement (voor opening procedure G.R.) Afwijzen opening gerechtelijke reorganisatie of vroegtijdige beëindiging (zie art. 23 en 41) Niet goedkeuring reorganisatieplan door schuldeisers (art. 54) Niet homologatie reorganisatieplan door rechtbank (zie art. 55)

8 Overdracht onder gerechtelijk gezag kenmerken = ook een gerechtelijke reorganisatie, dus zelfde regels Overdracht van activiteit (met of zonder activa) ; het geheel of een deel. «op bevel van de rechtbank, wanneer de schuldenaar ermee instemt in zijn verzoekschrift of later» Onder gerechtelijk gezag, in naam en voor rekening van de schuldenaar. De schuldenaar vraagt aan de rechtbank de opening van de procedure, en het is vervolgens enkel de rechtbank die een verkoop machtigt. De uiteindelijke keuze van de overnemer ligt bij de rechtbank. Asset-deal (en geen share-deal) Aanstelling van een gerechtsmandataris die de overdracht moet realiseren Debtor in possession?

9 De waaier van mogelijkheden schema van de procedure Voor opschorting Tijdens opschorting Gezonde onderneming Handelsonderzoeken OPSCHORTING Minnelijk akkoord Geen herstel Verzoekschrift Aanstelling gedelegeerd rechter Vonnis Gerechtelijke reorganisatie met minnelijk akkoord Eén beginprocedure Gerechtelijke reorganisatie met collectief akkoord Ondernemingsbemiddelaar Gerechtelijke reorganisatie door overdracht onder gerechtelijk gezag Gerechtsmandataris Vrijwillige overdracht buiten overdracht onder gerechtelijk gezag 9 Faillissement / Vereffening

10 De ondergang van een onderneming schematisch verloop Waarde Herstel van de onderneming Minnelijk akkoord Ondernemingsbemiddelaar Tijdige aanvraag van (gerechtelijke) reorganisatie met behoud rechtspersoon Laatijdige aanvraag van gerechtelijke reorganisatie Eventueel ontoereikende faillissementsboedel voor boedelschulden m.i.v. schulden art. 37 WCO Faillissement of vereffening Tijd 10

11 Minnelijk akkoord en gerechtelijke reorganisatie Neutralisatie van art.17,2 lid en 18 Faill.W. Art. 17. Aan de boedel kunnen niet worden tegengeworpen, wanneer zij door de schuldenaar zijn verricht sinds het door de rechtbank bepaalde tijdstip van staking van betaling : 1 alle handelingen waarbij om niet wordt beschikt over roerende of onroerende goederen, alsmede handelingen, verrichtingen of overeenkomsten, vergeldend of onder bezwarende titel, indien de waarde van hetgeen de gefailleerde heeft gegeven, de waarde van hetgeen hij daarvoor heeft ontvangen, aanmerkelijk overtreft; 2 alle betalingen, hetzij in geld, hetzij bij overdracht, verkoop, schuldvergelijking of anderszins, wegens niet vervallen schulden, en alle betalingen anders dan in geld of in handelspapier, wegens vervallen schulden; 3 alle bedongen hypotheken en alle rechten van gebruikspand of van pand, op de goederen van de schuldenaar gevestigd wegens voordien aangegane schulden. Art. 18. Alle andere betalingen door de schuldenaar wegens vervallen schulden gedaan, en alle handelingen onder bezwarende titel door hem aangegaan na de staking van betaling en voor het vonnis van faillietverklaring, kunnen niet-tegenwerpbaar verklaard worden, indien zij die van de schuldenaar iets hebben ontvangen of met hem hebben gehandeld, kennis hadden van de staking van betaling. Deze twee artikelen worden "geneutraliseerd" door de WCO Voor betalingen gebeurd tijdens de opschorting Voor betalingen nav de uitvoering van een minnelijk akkoord (De uitvoering van het collectief akkoord valt hier niet onder)

12 Sterfhuis? Gelegaliseerd sterfhuis? Sterfhuisconstructie : De activa worden vervreemd De schulden blijven in de vennootschap De schuldeisers verliezen hun onderpand op de activa (art. 8 Hyp.W wordt uitgehold). Quid gerechtelijke reorganisatie door overdracht? Gelegaliseerd sterfhuis? = sterfhuis, maar. Rechten schuldeisers gaan over op de prijs (dus geen "verlies" onderpand) Gerechtsmandataris stuurt het proces, niet de aandeelhouder/ bestuurder/ zaakvoerder.