De rechtspositie van de bestuurder: benoeming, beloning en ontslag van de vennootschapsbestuurder Bennaars, J.H.

Transcriptie

1 UvA-DARE (Digital Academic Repository) De rechtspositie van de bestuurder: benoeming, beloning en ontslag van de vennootschapsbestuurder Bennaars, J.H. Link to publication Citation for published version (APA): Bennaars, J. H. (2015). De rechtspositie van de bestuurder: benoeming, beloning en ontslag van de vennootschapsbestuurder General rights It is not permitted to download or to forward/distribute the text or part of it without the consent of the author(s) and/or copyright holder(s), other than for strictly personal, individual use, unless the work is under an open content license (like Creative Commons). Disclaimer/Complaints regulations If you believe that digital publication of certain material infringes any of your rights or (privacy) interests, please let the Library know, stating your reasons. In case of a legitimate complaint, the Library will make the material inaccessible and/or remove it from the website. Please Ask the Library: or a letter to: Library of the University of Amsterdam, Secretariat, Singel 425, 1012 WP Amsterdam, The Netherlands. You will be contacted as soon as possible. UvA-DARE is a service provided by the library of the University of Amsterdam ( Download date: 03 Feb 2017

2 J.H. Bennaars De rechtspositie van de bestuurder J.H. Bennaars De rechtspositie van de bestuurder Benoeming, beloning en ontslag van de vennootschapsbestuurder

3 DE RECHTSPOSITIE VAN DE BESTUURDER benoeming, beloning en ontslag van de vennootschapsbestuurder

4

5 De rechtspositie van de bestuurder benoeming, beloning en ontslag van de vennootschapsbestuurder Academisch proefschrift ter verkrijging van de graad van doctor aan de Universiteit van Amsterdam op gezag van de Rector Magnificus Prof. dr. D.C. van den Boom ten overstaan van een door het College voor Promoties ingestelde commissie, in het openbaar te verdedigen in de Aula der Universiteit op woensdag 1 juli 2015, te uur door Johanna Huberdina Bennaars geboren te Ouder-Amstel

6 Promotiecommissie: Promotor: Copromotor: Prof. dr. E. Verhulp Prof. dr. R.M. Beltzer Overige leden: Prof. dr. J.M. van Slooten Prof. dr. H.J. de Kluiver Dr. J. Roest Prof. dr. L.G. Verburg Prof. dr. J.B. Huizink Faculteit: Faculteit der rechtsgeleerdheid

7 INHOUDSOPGAVE Lijst van afkortingen /XI HOOFDSTUK 1 Inleiding /1 1.1 Inleiding / Probleemstelling / Plan van aanpak en verantwoording / De positie van de bestuurder binnen de vennootschap / De vennootschap als instituut / Verhouding rechtspersonenrecht en vermogensrecht / De verhouding tussen vennootschap en bestuurder / Corporate governance / Tussenconclusie / De bestuurder als werknemer / De bestuurder heeft een arbeidsovereenkomst / De definitie van de arbeidsovereenkomst / Arbeid / Loon / Gezagsverhouding / De verhouding tussen vennootschap en bestuurder-werknemer / Gemengde rechtsbetrekking / Gekleurde rechtsbetrekking / Dubbele rechtsbetrekking / Dubbele gekoppelde rechtsbetrekking / Afronding / 44 HOOFDSTUK 2 Wetshistorisch overzicht / Inleiding / De statutair bestuurder in de arbeidsrechtelijke wetgeving / De Wet op de arbeidsovereenkomst 1907 / 46 V

8 Inhoudsopgave Eén algemene regeling / De bestuurder / Samenloop / Het gezagscriterium / Tussenconclusie / De wetswijzigingen vanaf 1909 / Het Buitengewoon Besluit Arbeidsverhoudingen / Herziening van het ontslagrecht 1954 / Invoering overige opzegverboden in 1976 / Verdere initiatieven om te komen tot een herziening van het ontslagrecht / Wet Werk en zekerheid ( Wwz ) / Conclusie / De statutair bestuurder in de vennootschapsrechtelijke wetgeving / Inleiding / De periode vóór het Wetboek van Koophandel 1838 / Het Wetboek van Koophandel 1838 / De herziening van het Wetboek van Koophandel in 1929 / De voorbereidingen: ontwerp 1871 en ontwerp 1890 / Het ontwerp 1910 / Het ontwerp 1925 en het nader gewijzigd ontwerp 1927 / Tussenconclusie / Relevante wijzigingen in de jaren 70 van de 20 e eeuw / Wijziging van het enquêterecht / : de nieuwe rechtsvorm besloten vennootschap en de structuurregeling / Van het Wetboek van Koophandel naar het Burgerlijk Wetboek / Recente ontwikkelingen / Wet vereenvoudiging en flexibilisering BV-recht / Wet Aanpassing bestuur en toezicht in naamloze en besloten vennootschappen / Conclusie / 91 HOOFDSTUK 3 Samenloop / Inleiding / Een definitie van samenloop / Inleiding / Literatuur / Cumulatie, alternativiteit of exclusiviteit / Jurisprudentie / Cumulatie, alternativiteit en exclusiviteit: een nuancering / Kritiek Bakels / 102 VI

9 Inhoudsopgave De doorkruisingsleer van Kroeze / Het leerstuk van de gemengde overeenkomsten / Inleiding / Artikel 6:215 BW / Artikel 7:610 lid 2 BW / Artikel 6:216 BW / 107 HOOFDSTUK 4 Benoeming en het aangaan van de arbeidsovereenkomst / Inleiding / De benoeming en het aangaan van de arbeidsovereenkomst / De benoeming / Benoeming bij besluit / Benoeming bij akte van oprichting / Benoeming door de Ondernemingskamer / Het aangaan van de arbeidsovereenkomst / Algemeen / De managementovereenkomst / Vertegenwoordigingsbevoegd orgaan aangaan arbeidsovereenkomst / Wisselwerking benoeming en arbeidsovereenkomst / Opvattingen in de literatuur / Casusposities / Bestaande arbeidsovereenkomst / Er is een geldig benoemingsbesluit, maar geen arbeidsovereenkomst / Er is een arbeidsovereenkomst met een andere (concern)vennootschap / 160 HOOFDSTUK 5 Bezoldiging en loon / Inleiding / Terminologie / De regelgeving met betrekking tot het vaststellen en de openbaarmaking van bezoldiging in en op basis van Boek 2 BW / De BV / Besluitvorming en vertegenwoordiging / Openbaarmaking en de rol van de ondernemingsraad / De NV en de open NV / Besluitvorming en vertegenwoordiging / Standpuntbepalingsrecht ondernemingsraad / Individuele bezoldiging / Openbaarmaking en de rol van de ondernemingsraad / De beursgenoteerde NV / 185 VII

10 Inhoudsopgave Besluitvorming / Openbaarmaking / Vertegenwoordigingsbevoegdheid of samenloop? / Inleiding / Het bezoldigingsbesluit en het overeenkomen van het loon / Er is loon overeengekomen, maar een bezoldigingsbesluit ontbreekt. / Er is loon overeengekomen en het bezoldigingsbesluit is gebrekkig / Conclusie / Privacy en eenzijdige wijziging / Privacy / Eenzijdige wijziging / Inleiding / Het wijzigen van de arbeidsovereenkomst / Aanpassing en terugvordering van bezoldiging, de Wet claw back. / Conclusie / De Ondernemingskamer en de bestuurdersbeloning / De Ondernemingskamer stelt de beloning vast van door haar aangestelde bestuurders / De Ondernemingskamer regelt de gevolgen van schorsing of ontslag / De Ondernemingskamer oordeelt over de bezoldiging in het kader van wanbeleid / 213 HOOFDSTUK 6 Ontslag / Inleiding / Bevoegd orgaan bij ontslag / Tussenconclusie / Ondeelbaarheid ontslag / De 15 april-arresten / Opzegverboden / Anders overeengekomen / De derde uitzondering? / Het toepassingsbereik van de 15 april-arresten / Alleen de contractuele band beëindigen / Gebreken in de besluitvorming vennootschapsrechtelijke toetsing / Gebreken in de besluitvorming / Gevolgen van gebreken voor de beëindiging van de arbeidsovereenkomst / Arbeidsrechtelijke toetsing ontslagbesluit/opzegging / Formele vereisten / Bescherming tegen onredelijke opzegging artikel 7:681 BW (kennelijk onredelijk ontslag) / Bescherming tegen onredelijke opzegging artikel 7:669 (nieuw) BW / 288 VIII

11 Inhoudsopgave 6.5 Rol van de ondernemingsraad / Ontslag op staande voet / Inleiding / Onverwijldheid / Dringende reden / Ontbinding van de arbeidsovereenkomst op verzoek van de werkgever / Ontbinding ex artikel 7:685 BW / Ontbinding ex artikel 7:671 b en c (nieuw) BW / Opzegging door de bestuurder zelf / Algemeen / Einde arbeidsovereenkomst ook einde bestuurderschap? / Niet lichtvaardig aannemen dat is opgezegd ook voor bestuurder? / Beëindigingsovereenkomst / Einde bestuurderschap / Bevoegd orgaan vertegenwoordigingsbevoegdheid / Finale kwijting / Bevoegde rechter / Absolute competentie / Relatieve competentie / Arbitrage / Overgang van onderneming / Inleiding / Positie bestuurder na overgang / Opzegverbod wegens overgang van onderneming / Juridische fusie / 320 HOOFDSTUK 7 Samenvatting en conclusies / Inleiding / De opvatting van de wetgever / De rol van samenloop / De benoeming: naar een indirect extern werkende besluit / Beloning: vertegenwoordigingsbevoegdheid / Het ontslag van de bestuurder / Slotoverwegingen / 344 HOOFDSTUK 8 Summary and conclusions / Introduction / The opinion of the legislator / The concurrence role / 353 IX

12 Inhoudsopgave 8.4 The appointment: towards a decision with indirect, external effect / Remuneration: representative authority / The dismissal of the director / Final conclusions / 369 Lijst van geraadpleegde literatuur /373 Jurisprudentieregister / 403 Trefwoordenregister /419 X

13 LIJST VAN AFKORTINGEN A.B. Administratiefrechtelijke Beslissingen AA Ars Aequi. Juridisch studentenblad AFM Autoriteit Financiële Markten A-G Advocaat-generaal AMvB algemene maatregel van bestuur ArA Arbeidsrechtelijk Annotaties ArbeidsRecht Arbeidsrecht, maandblad voor de praktijk ARO Actuele Rechtspraak Ondernemingspraktijk AWGB Algemene wet gelijke behandeling Bb Bedrijfsjuridische berichten BBA Buitengewoon Besluit Arbeidsverhoudingen 1945 BV besloten vennootschap BW Burgerlijk Wetboek cao collectieve arbeidsovereenkomst CRvB Centrale Raad van Beroep DNB De Nederlandsche Bank ECLI European Case Law Identifier EVRM Europees Verdrag tot bescherming van de rechten van de mens en de fundamentele vrijheden Fw Faillissementswet GAB gewestelijk arbeidsbureau GW Grondwet HR Hoge Raad der Nederlanden HvJ EG Hof van Justitie Europese Gemeenschappen HvJ EU Hof van Justitie Europese Unie (sinds 1 december 2009) JAR Jurisprudentie Arbeidsrecht JAR Verklaard JAR Verklaard. Jurisprudentie Arbeidsrecht JIN Jurisprudentie in Nederland JOR Jurisprudentie Onderneming & Recht KB Koninklijk besluit KG Kort Geding Ktr. Kantonrechter (tot 1 januari 2002) l.k. linker kolom m.nt met noot MvV Maandblad voor Vermogensrecht NbBW Nieuwsbrief BW XI

14 Lijst van afkortingen NBW NJ NJB NJV De NV NV PbEU PJ PP Prg. PW R.B. r.k. R.M. RAR Rb. RMThemis RO RSV Rv RvC SER SMA SR Stb. Stcrt. T&C TAO TAP TOP TRA TvOB TVVS USZ UWV V&O VvA vzr. WAO Wet flex-bv Wft WGB M/V WGB/CZ WGB/LA WOR Nieuwe Burgerlijk Wetboek Nederlandse Jurisprudentie Nederlands Juristenblad Nederlandse Juristen-Vereniging De Naamloze Vennootschap (tijdschrift) naamloze vennootschap Publicatieblad van de Europese Unie Pensioenjurisprudentie Praktisch Procederen Praktijkgids Pensioenwet Rechterlijke Beslissingen inzake de Wet op de arbeidsovereenkomst rechter kolom Rechtsgeleerd Magazijn Rechtspraak Arbeidsrecht Rechtbank Rechtsgeleerd Magazijn Themis Rechtspraak Ondernemingsrecht. Praktisch bewerkt Rechtspraak Sociale Verzekeringen Wetboek van Burgerlijke Rechtsvordering raad van commissarissen Sociaal-Economische Raad Sociaal Maandblad Arbeid Sociaal Recht. Nederlands tijdschrift voor sociaal recht Staatsblad Staatscourant Tekst & Commentaar Tijdschrift voor Arbeid & Onderneming Tijdschrift voor de Arbeidsrechtpraktijk Tijdschrift voor de Ondernemingsrechtpraktijk Tijdschrift Recht en Arbeid Tijdschrift voor vennootschapsrecht, rechtspersonenrecht en ondernemingsbestuur TVVS. Maandblad voor ondernemingsrecht en rechtspersonen Uitspraken Sociale Zekerheid Uitvoeringsinstituut werknemersverzekeringen Vennootschap & Onderneming Vereniging voor Arbeidsrecht Voorzieningenrechter Wet op de arbeidsongeschiktheidsverzekering Wet vereenvoudiging en flexibilisering bv-recht Wet op het financieel toezicht Wet gelijke behandeling mannen en vrouwen Wet gelijke behandeling op grond van handicap of chronische ziekte Wet gelijke behandeling op grond van leeftijd bij de arbeid Wet op de ondernemingsraden XII

15 Lijst van afkortingen WPNR WvK WW Wwz ZW Weekblad voor Privaatrecht, Notariaat en Registratie Wetboek van Koophandel Werkloosheidswet Wet werk en zekerheid Ziektewet XIII