Reorganiseren in zwaar weer. Mr drs S.A.W.J. Strik Hoofd Vaktechniek Directe Belastingen, Ernst & Young

Transcriptie

1 Reorganiseren in zwaar weer Mr drs S.A.W.J. Strik Hoofd Vaktechniek Directe Belastingen, Ernst & Young

2 overzicht Afwaarderen intercy vordering Financiële reorganisatie Verkoop dochter na reorganisatie Reorganisatievoorziening Verkoopklaarmaken

3 Afwaarderen intercy vordering

4 Onzakelijkheden in geldleningen Onzakelijkheid 1: Uit aandeelhoudersmotieven 2: Onzakelijke vergoeding 3: Onzakelijke zekerheden Ad 1: vergelijk HdHaag , 03/03351 Ad 2: vergelijk Zweeds grootmoederarrest, HR 87/252 Rentecorrectie, ook bij debiteur: infokap in kostensfeer (art/ 10b) Ad 3: vergelijk HR 9 mei 2008, nr , (BNB 2008/191/Hof Arnhem , nr 08/00035) Aspecten van het feitencomplex BNB 2008/191 Er wordt daadwerkelijk afgelost Er wordt rente bijgeschreven Onzakelijke zekerheidstelling: geen uitdeling/kapitaalstorting op tijdstip aangaan geldlening (niet definitief vermogen verlaten) Waardevermindering niet aftrekbaar (aandeelhoudersoverwegingen) Ook van toepassing igv lening DGA aan zijn BV (TBS-regeling)

5 Financiële reorganisatie Uitgangspunt: op intercy-vordering is aftrekbaar afgewaardeerd Opschonen creditzijde debiteur door omzetting van intercy schuld in eigen vermogen Art. 13ba: op moment omzetting geen belastingheffing bij crediteur maar vorming van opwaarderingsreserve Op moment omzetting geen belastingheffing bij debiteur. Boeking: Schuld (nominaal) Aan kapitaal (gelijk bedrag)

6 Vorming OWR Vorming OWR ingeval van - omzetting - gaan functioneren als eigen vermogen en tot de deelneming gaat behoren - prijsgeven

7 Gedeeltelijke vorming OWR bij prijsgeven (art. 13ba-4) Prijsgeven leidt tot kwijtscheldingswinst bij de schuldenaar Kwijtscheldingswinstvrijstelling ex art a, Wet IB 2001 Slechts geforceerde winstneming & vorming OWR bij schuldeiser voorzover kwijtscheldingswinstvrijstelling bij schuldenaar van toepassing is (dus excedent boven de verliezen)

8 Drie typen afwikkeling OWR Gespreide belaste vrijval in de tijd Eénmalig onbelaste vrijval Onmiddellijk belaste vrijval

9 Gespreide vrijval in de tijd (I) Introductie nieuw begrip: actuele waarde in het economische verkeer van de deelneming - MvT: w.e.v. deelneming ultimo boekjaar Berekening regulier belaste vrijval: w.e.v. deelneming ultimo boekjaar X -/- w.e.v. deelneming ten tijde van de omzetting -/- vrijval OWR in eerdere jaren vrijval OWR boekjaar X

10 Gespreide vrijval in de tijd (II) Concernbenadering vrijval OWR - toerekening van door verbonden lichamen gehouden deelnemingen in de debiteur aan de belastingplichtige - vervreemding deelneming binnen concern niet zichtbaar voor afwikkeling OWR

11 Eénmalig onbelaste vrijval OWR Deelneming verdwijnt uit het concern - vlak daarvóór laatste keer waardering deelneming op actuele w.e.v. - restant valt onbelast vrij Anti-misbruikbepaling - verdwijnen deelneming in overwegende mate gericht op onbelaste vrijval OWR - (weerlegbaar) bewijsvermoeden bij terugkeer deelneming binnen concern binnen 3 jaar

12 Onmiddellijk belaste vrijval OWR Vervreemding (gedeelte van) onderneming aan belastingplichtige, verbonden lichaam of verbonden natuurlijk persoon Vervreemding (gedeelte van) deelneming aan verbonden natuurlijk persoon - nb: evenredige belaste vrijval Voeging art. 13ba-deelneming in een fiscale eenheid

13 Verkoop dochter na reorganisatie Let op art. 20a Vpb!!

14 Art. 20a Art. 20a,1-4-5: Verliezen zijn niet verrekenbaar indien: Uiteindelijk belang in belangrijke mate is gewijzigd, en (Bezittingen grotendeel beleggingen (beleggingstoets) of) Werkzaamheden zijn afgenomen met meer dan 70%, dan wel daartoe is besloten (activiteitentoets) Nieuw aangevangen wijzigingen blijven buiten beschouwing (lid 5)

15 Art. 20a Werkzaamhedentoets Criteria voor toetsing zijn zeer onduidelijk Omzet Werknemers Bezittingen Binnenjaarse verliesverrekening in jaar van belangenwijziging: Mogelijk (Besluit cpp2003/1731m, vraag 6.6)

16 Art. 20a, aandeelhouderstoets Wijziging van uiteindelijke belang van ten minste 30% Uitzonderingen: (20a, lid 2, onderdeel a: erfrecht/hvr (Hgg: aandelen behoren tot eenzelfde belang (niet splitsen dus))) 20a, lid 2, onderdeel b: uitbreiding uiteindelijke belang van een natuurlijk persoon/rechtspersoon van ten minste een derde (20a, lid 3: beursvennootschappen)

17 Ontmanteling joint-venture (I)

18 Ontmanteling joint-venture (II)

19 Ontmanteling joint-venture (III)

20 Ontmanteling joint-venture (IV)

21 20a Activiteitencompartimentering en winstsplitsing (lid 11) Herwaarderen activa naar keuze, vrijval herwaarderingsreserve (einde boekjaar vóór vervreemding belang)

22 reorganisatievoorziening

23 Voorziening algemeen Baksteenarrest (HR BNB 1998/409) Rechtsverhouding niet noodzakelijk Oorsprong voor balansdatum Redelijke mate van zekerheid Overigens ook aan die periode toerekenbaar

24 reorganisatievoorziening Voorziening voor harmonisatie pensioenen en arbeidsvoorwaarden Voorziening voor integratiekosten Voorziening voor verhuiskosten

25 Verkoopklaarmaken

26 Aandelenfusie, HR 10 oktober 2008 nr

27 Het twee schepen voorbeeld

28 Twee schepen voorbeeld M Schip 1 Schip 2 D

29 Twee schepen voorbeeld M D 1 Schip 1 D 2 Schip 2 D 2 Schip 2