HARTELIJK WELKOM! Faillissement en de cloud; de continuiteit in gevaar? Mr. Th. P. ten Brink. 13 juni 2013

Transcriptie

1 FAILLISSEMENT EN DE CLOUD; DE CONTINUITEIT IN GEVAAR? LUNCHWEBINAR DONDERDAG 13 JUNI 2013 START: UUR DORINE TEN BRINK PLOUM LODDER PRINCEN HARTELIJK WELKOM! Academie voor de Rechtspraktijk 1

2 THEMA VANDAAG Cloud computing Jurisprudentie AGENDA 1. Wat is het? 2. Wat zijn de risico s? 3. Risico s afdekken 4. Faillissement en de cloud Academie voor de Rechtspraktijk 2

3 WAT IS HET? Systemen, applicaties en data staan op externe servers Gegevens (data) voortdurend in beweging van server A naar server B Cloud gebruiker weet niet waar gegevens zich bevinden risico s 1. Continuïteit dienstverlening betrouwbaarheid: toegankelijk, verwerkingssnelheid, etc. 2. Veiligheid gegevens beschikbaarheid, integriteit, onbevoegde toegang (DdoS) 3. Privacy issues 4. Exit overstap naar een andere leverancier Academie voor de Rechtspraktijk 3

4 VOORDELEN 1. Kosten 2. State of the art 3. Schaalbaarheid 4. Innovatie Risico s afdekken Ondernemen = beheersbare risico s nemen Risicoanalyse: plan-do-check-act Vergelijk leveranciers, vergelijk prijzen Overstapmogelijkheden (hoe standaard is standaard?) Contract + service levels / beperkte onderhandelingsmarge Academie voor de Rechtspraktijk 4

5 FAILLISSEMENT Jurisprudentie over de cloud Welgeteld twee uitspraken In één en dezelfde kwestie (1 e aanleg + hoger beroep) LJN BV9640 LJN BZ 5770 LJN BV9640 Voorzieningenrechter Rechtbank Den Bosch 20 maart 2012 Curator van Retera Interieurwerken B.V. (gebruiker clouddiensten) tegen Vict Informatici B.V. (cloud provider) Administratie failliet bedrijf in de cloud Inzet: toegang tot administratie Academie voor de Rechtspraktijk 5

6 VERVOLG FEITEN Retera betaalde periodieke vergoeding Vict had dienstverlening gestaakt na faillissement Retera Vict is bereid dienstverlening voort te zetten: EUR aanloopkosten EUR per maand Curator stemt niet in VORDERING CURATOR Onbelemmerde toegang: Leesbare wijze Afgifte wachtwoord en gebruiksnaam Alle medewerking Voor duur afwikkeling faillissement Primair: zonder kosten in rekening te brengen Subsidiair: maximaal een vergoeding van EUR 25 per maand Academie voor de Rechtspraktijk 6

7 ARGUMENTEN CURATOR Inzage administratie noodzakelijk voor goede afwikkeling faillissement Recht op toegang administratie ex artt. 92 en 93a Fw. Gezien wettelijke taak geen vergoeding verschuldigd Kosten moeten reëel zijn en onderbouwd VERWEER VICT Curator wil geen nieuwe ovk met cloud provider sluiten Curator kan daarom geen nakoming verlangen Artt. 92 en 93a Fw. zien niet op onderhavige situatie Vict altijd bereid geweest diensten te verlenen, mits Alternatief: administratie op hard disk (enkele tienduizenden pagina s!) Academie voor de Rechtspraktijk 7

8 VONNIS RECHTBANK Inleiding Spoedeisend belang Gegevens kunnen slechts begrijpelijk geordend worden ingezien met gebruikmaking diensten/software Vict Dat vereist aanzienlijke inspanningen van Vict Aannemelijk aanzienlijke kosten voor Vict VONNIS RECHTBANK Artt. 92 en 93a Fw. Vergaande bevoegdheid verkrijgen toegang administratie Echter: slechts aanspraak op (leesbare) administratieve gegevens ( schoenendoos met bonnetjes ) Taak van curator orde aan te brengen Met hulp van derde? Betalen! Academie voor de Rechtspraktijk 8

9 VONNIS RECHTBANK Kosten Geen recht op kosteloze dienstverlening Geen recht op dienstverlening tegen zeer geringe en niet kostendekkende vergoeding Belangenafweging leidt niet tot ander oordeel Aanzienlijke kosten Vict VONNIS RECHTBANK Conclusie Vorderingen curator worden afgewezen Proceskostenveroordeling EUR 1.391,-- Uitvoerbaar bij voorraad v.w.b. proceskosten Academie voor de Rechtspraktijk 9

10 LJN BZ5770 Gerechtshof s-hertogenbosch (in kort geding) 26 maart 2013 Zelfde feitencomplex Vier grieven; vernietiging vonnis + toewijzen oorspronkelijke vordering ARREST HOF Nieuwe feiten Retera betaalde EUR 1.473,75 per maand aan Vict Administratie op harddisk is onbruikbaar Hulp van Vict (software, Voffice) is nodig Vergelijk: Telefoonboeken door shredder Academie voor de Rechtspraktijk 10

11 ARREST HOF Art. 37 Fw. Bij faillietverklaring Retera: betalingsachterstand Vict vraagt curator of hij ovk gestand wil doen Zo ja, curator is verplicht zekerheid te stellen Zo nee, curator kan geen nakoming meer verlangen Curator van mogelijkheid continuïteit dienstverlening geen gebruik gemaakt ARREST HOF Artt. 92 en 93a Fw. Bevoegdheid curator zich toegang tot administratie te verschaffen geldt in beginsel slechts jegens failliet In casu niet slechts veilig stellen gegevens Wens curator vraagt niet onaanzienlijke tijd en moeite Vict Terughoudendheid past bij uitleg bevoegdheden curator Academie voor de Rechtspraktijk 11

12 ARREST HOF Conclusie Vict niet gehouden dienstverlening voort te zetten nu curator ovk niet gestand wilde doen Vict mag commerciële vergoeding vragen Geen recht op kosteloze dienstverlening of dienstverlening tegen zeer geringe vergoeding Vorderingen afgewezen; vonnis Rb bekrachtigd FAILLISSEMENT CLOUD PROVIDER? Geen jurisprudentie Wel Nebula-arrest Hoge Raad 3 november 2006, LJN AX8838 Wat is licentie bij faillissement leverancier waard? Licentie te vergelijken met cloud dienstverlening? Curator niet verplicht om lopende verbintenissen uit licentie- c.q. cloud contract na te komen? Academie voor de Rechtspraktijk 12

13 FAILLISSEMENT CLOUD PROVIDER? Vorderingen indienen bij curator? Levert meestal niets op! Onduidelijk; in nevelen gehuld Rechtspraktijk wil duidelijkheid Wetgever aan zet Academie voor de Rechtspraktijk 13