Webinar: de beëindigingsovereenkomst

Transcriptie

1 Webinar: de beëindigingsovereenkomst dinsdag 31 mei 2016 mr. Maarten van Gelderen

2 Webinar agenda Datum Onderwerp 28 juni 2016 De perfecte arbeidsovereenkomst 27 september 2016 Eenzijdig wijzigen van arbeidsvoorwaarden 25 oktober 2016 Slim reorganiseren en bedrijfseconomisch ontslag 22 november 2016 Effectief omgaan met langdurige arbeidsongeschiktheid 13 december 2016 De belangrijkste arbeidsrechtelijke wijzigingen voor januari 2017 De zin en onzin van een personeelshandboek 21 maart 2017 Oneerlijke concurrentie, relatie- en geheimhoudingsbedingen 30 mei 2017 Wangedrag bij werknemers

3 Vooraf nog dit: terugkijken? live vragen stellen

4 Programma WW en fictieve opzegtermijn ziek uit dienst hoogte van de ontslagvergoeding informatieplicht werkgever finaal kwijtingsbeding uitzicht op ander werk bedenkrecht werknemer specifieke bepalingen uit een VSO

5 WW en fictieve opzegtermijn

6 Recht op WW? Basisvoorwaarden om in aanmerking te komen voor WW: 1. werknemer moet werkloos zijn 2. werknemer moet voldoen aan de wekeneis 3. werknemer mag niet verwijtbaar werkloos zijn artikel 24 lid 2 WW

7 Recht op WW? Er is sprake van werkloosheid als: werknemer is voor minimaal 5 uur per week ontslagen (en bij een dienstverband van minder dan 10 uur voor minimaal de helft van de uren) werknemer is beschikbaar om arbeid te aanvaarden de fictieve opzegtermijn is verstreken artikel 16 WW

8 Fictieve opzegtermijn Werkloosheidswet gaat ervan uit (fictie) dat de werkgever verantwoordelijk is voor de loonbetaling over de rechtens geldende opzegtermijn. Over deze periode krijgt de werknemer geen WWuitkering. artikel 19 lid 3 WW

9 Fictieve opzegtermijn: peildatum Advocaat werkgever 30 september: Hierbij zend ik naar aanleiding van onze telefonische afspraken de definitieve vaststellingsovereenkomst. In de considerans is opgenomen dat partijen de volledige overeenstemming hebben bereikt op 30 september.

10 Fictieve opzegtermijn: peildatum Vaststellingsovereenkomst wordt op 1 oktober ondertekend. UWV rekent als peildatum voor de fictieve opzegtermijn 1 oktober. Werknemer bepleit dat overeenstemming al op 30 september bereikt is.

11 Poll De fictieve opzegtermijn is in dit geval volgens mij ingegaan op: A. 30 september B. 1 oktober

12 Fictieve opzegtermijn: peildatum Centrale Raad van Beroep: Bij ontslag met wederzijds goedvinden moet worden gekeken naar de datum waarop de beëindiging schriftelijk is overeengekomen. Een geldt ook als een schriftelijk stuk.

13 Fictieve opzegtermijn: peildatum Uit deze blijkt dat volgens werkgeefster over de beëindiging van de arbeidsovereenkomst definitief overeenstemming was bereikt. Dat betrokkene dit standpunt van werkgeefster onderschreef, volgt niet uit deze . Hiermee is niet komen vast te staan dat die beëindiging op 30 september ook schriftelijk tussen betrokkene en werkgeefster was overeengekomen. Centrale Raad van Beroep 6 november 2013, ECLI:NL:CRVB:2013:2319

14 Fictieve opzegtermijn: bepaalde tijd Sinds 1 januari 2016: Als er sprake is van een arbeidsovereenkomst voor bepaalde tijd zonder tussentijds opzegbeding, dan heeft de werknemer pas recht op een WWuitkering op het moment dat de arbeidsovereenkomst zou zijn verstreken. artikel 19 lid 4 WW

15 Recht op WW? Werknemer moet voldoen aan de wekeneis: werknemer moet in de 36 weken onmiddellijk voorafgaand aan de eerste dag van werkloosheid in ten minste 26 weken in ten minste één uur per week gewerkt hebben artikel 17 WW

16 Recht op WW? De werknemer is verwijtbaar werkloos en ontvangt geen WW-uitkering als: 1. aan het ontslag een dringende reden ten grondslag ligt, of 2. de arbeidsovereenkomst op verzoek van de werknemer is beëindigd zonder dat de er sprake is van dusdanige bezwaren dat voortzetting niet van de werknemer kon worden gevergd artikel 24 lid 2 WW

17 Recht op WW? Werknemer hoeft zich niet tegen ontslag te verzetten: Het niet voeren van verweer door de werknemer tegen of het instemmen van de werknemer met een beëindiging van de dienstbetrekking door of op verzoek van de werkgever leidt niet tot overtreding van de verplichtingen, bedoeld in het eerste lid, aanhef en onderdeel a, of het vijfde lid. artikel 24 lid 6 WW

18 Recht op WW? WW-duur en hoogte berekenen? bit.ly/berekenww

19 Ziek uit dienst?

20 Ziek uit dienst? Wet beperking ziekteverzuim en arbeidsongeschiktheid vangnetters (Wet BeZaVa) zieke werknemers die hun baan verliezen vallen terug in het vangnet van de Ziektewet middelgrote en grote werkgevers (met een loonsom vanaf ) betalen hogere premie als werknemer ziek uit dienst gaat of binnen vier weken na ontslag ziek wordt en beroep doet op ZW

21 Ziek uit dienst?

22 Ziek uit dienst? werknemer meldt zich ziek na ernstig arbeidsconflict mediation leidt niet tot oplossing tijdens ontslagprocedure vraagt rechter of partijen er niet verstandig aan doen om deze zaak te regelen na getroffen regeling vraagt werknemer een ZWuitkering aan

23 Ziek uit dienst? Rechter: werknemer mag op grond van artikel 45 ZW geen benadelingshandeling verrichten door mee te werken aan beëindiging van het dienstverband tijdens ziekte heeft hij het UWV benadeeld Centrale Raad van Beroep 8 april 2015, ECLI:NL:CRVB:2015:1330

24 Ziek uit dienst? Oplossing? indienen van een inhoudelijke ontslagaanvraag en rechter op zitting duidelijk maken dat beide partijen ontslag accepteren ontslagdatum op termijn (als herstel binnen afzienbare tijd te verwachten is) postcontractueel re-integratiebeding?

25 Hoogte van de ontslagvergoeding

26 Poll Bij ontslag met wederzijds goedvinden betalen wij meestal een ontslagvergoeding: A. gebaseerd op de transitievergoeding B. die qua hoogte ergens tussen de transitievergoeding en de kantonrechtersformule in ligt C. gebaseerd op de kantonrechtersformule

27 Hoogte van de ontslagvergoeding de transitievergoeding is niet verschuldigd de kantonrechtersformule bestaat niet meer Dus wat te doen?

28 Transitievergoeding en mededelingsplicht

29 Transitievergoeding en mededelingsplicht werknemer treedt in dienst per 8 augustus 2012 beëindigingsovereenkomst gaat uit van ontslagdatum per 29 september 2015 in beëindigingsovereenkomst is geen vergoeding opgenomen

30 Transitievergoeding en mededelingsplicht Werknemer claimt transitievergoeding op basis van twee argumenten: 1. beëindiging heeft op initiatief van werkgever plaatsgevonden en dat is gelijk te stellen met een opzegging 2. goed werkgeverschap brengt met zich mee dat een werkgever een werknemer erop moet wijzen dat hij in principe recht heeft op een transitievergoeding

31 Poll Is een werkgever verplicht om de werknemer bij het aanbieden van een beëindigingsovereenkomst te wijzen op zijn recht op een transitievergoeding? A. Dat lijkt me wel. B. Dat denk ik niet.

32 Transitievergoeding en mededelingsplicht Rechter: De Wet Werk en Zekerheid is zeer recent in werking getreden. Daarin zijn ten behoeve van de werknemer door de wetgever bewust verschillende mededelingsplichten voor de werkgever geschapen. Geen daarvan ziet op een algemene spreekplicht voor de werkgever om bij de onderhandelingen omtrent het einde van de arbeidsovereenkomst te wijzen op de mogelijke aanspraak op een transitievergoeding. Rechtbank Midden-Nederland 11 december 2015, ECLI:NL:RBMNE:2015:8803

33 Finaal kwijtingsbeding

34 Finaal kwijtingsbeding partijen verlenen elkaar na uitvoering van het bovenstaande over en weer finale kwijting"

35 Finaal kwijtingsbeding werknemer is werkzaam als opperman op basis van een uurloon van 10,33 bruto partijen sluiten een vaststellingsovereenkomst met een finaal kwijtingsbeding werknemer komt er later achter dat op hem een andere cao van toepassing was en zijn uurloon eigenlijk hoger had moeten liggen werknemer claimt alsnog bruto wegens achterstallig loon

36 Poll Het lijkt mij dat deze werknemer in een procedure: A. geen schijn van kans maakt B. een terechte claim heeft

37 Finaal kwijtingsbeding Finaal kwijtingsbeding luidde als volgt: De werkgever en de werknemer hebben na tijdige financiële afrekening van de onderwerpen die voortvloeien uit deze overeenkomst niets meer van elkaar te vorderen. Zij verlenen elkaar finale kwijting.

38 Finaal kwijtingsbeding Rechter: Het hof constateert dat partijen met het onder 1.5 weergegeven stuk beoogden een regeling te treffen ter beëindiging van hun arbeidsovereenkomst, en beiden tot doel hadden om aan de hand van de gemaakte afspraken te komen tot een volledige afwikkeling van de arbeidsovereenkomst.

39 Finaal kwijtingsbeding Rechter: Daarmee is evenwel nog niet gegeven dat het vermelde loon onderdeel is van de vaststelling. Over de salarishoogte bestond ten tijde van het treffen van de beëindigingsregeling geen onzekerheid of verschil van mening.

40 Finaal kwijtingsbeding Rechter: Uit de tekst volgt niet dat in het kader van de regeling betreffende de beëindiging (ook) de hoogte van het salaris werd vastgesteld, en dat volgt evenmin uit de opbouw van het stuk, waarin de hoogte van het salaris onder de gegevens betreffende de aanleiding staat en niet onder de afspraken Gerechtshof Arnhem 13 november 2012, LJN BY3013

41 Uitzicht op ander werk?

42 Uitzicht op ander werk? Advocaat werknemer: Daarna neemt u een nieuw punt 10 op, waar staat dat er op het moment van ondertekenen door [naam werknemer] geen concreet uitzicht is op een passende dienstbetrekking elders. Cliënt zal dat zo niet ondertekenen, omdat wij die afspraak in ons overleg van gisteren niet hebben gemaakt.

43 Uitzicht op ander werk? Advocaat werknemer: Om het heel duidelijk te zeggen: er is op dit moment inderdaad geen concreet uitzicht op een baan, maar er is wel sprake van sollicitaties. Cliënt vertikt het om later problemen te krijgen over de datum waarop hij eventueel wist, dat hij een baan zou krijgen (met name bewijsproblemen).

44 Uitzicht op ander werk? Advocaat werkgever: ik kan leven met de uiteenzetting in uw brief.

45 Uitzicht op ander werk? 24 maart partijen ondertekenen VSO 31 maart werknemer meldt ander dienstverband 1 mei ontslagdatum Werkgever weigert ontslagvergoeding uit te betalen. Volgens de werkgever is er sprake van dwaling.

46 Uitzicht op ander werk? Rechter: Een overeenkomst die tot stand is gekomen onder invloed van dwaling en bij een juiste voorstelling van zaken niet zou zijn gesloten, is op grond van artikel 6:228 lid 1 BW (onder meer) vernietigbaar indien

47 Uitzicht op ander werk? Rechter: de wederpartij in verband met hetgeen hij omtrent de dwaling wist dan wel behoorde te weten, de dwalende had behoren in te lichten (sub b) of indien de dwaling is te wijten aan een inlichting van de wederpartij, tenzij deze mocht aannemen dat de overeenkomst ook zonder deze inlichting zou worden gesloten (sub a).

48 Uitzicht op ander werk? Rechter: Tijdens de betreffende bespreking heeft de werknemer conform de waarheid verklaard dat hij enkele sollicitaties had lopen. Onder deze omstandigheden rustte geen spontane mededelingsplicht op de werknemer ten aanzien van de fase waarin zijn sollicitaties zich bevonden.

49 Uitzicht op ander werk? Rechter: Indien de stand van zaken in die sollicitatieprocedures op dat moment voor de werkgever beslissend was geweest voor de vraag of zij al dan niet de beëindigingsovereenkomst wenste te sluiten, had zij naar die stand van zaken moeten doorvragen. Zij heeft dat niet gedaan. Gerechtshof Arnhem-Leeuwarden 3 december 2013, ECLI:NL:GHARL:2013L9240

50 Bedenkrecht werknemer

51 Bedenkrecht werknemer De werknemer heeft het recht om de overeenkomst zonder opgaaf van redenen, binnen veertien dagen na de datum waarop de overeenkomst tot stand is gekomen, door een schriftelijke, aan de werkgever gerichte, verklaring te ontbinden. artikel 7:670b lid 2 BW

52 Bedenkrecht werknemer Het bedenkrecht geldt niet voor bestuurders van een: B.V. N.V. vereniging coöperatie onderlinge waarborgmaatschappij

53 Bedenkrecht werknemer 21 september Advocaat van de weknemer stuurt een aan de advocaat van de werkgever. Client kan akkoord gaan met uw vaststellingsovereenkomst op één punt na

54 Bedenkrecht werknemer 21 september De vaststellingsovereenkomst wordt diezelfde dag nog aangepast door de advocaat van de werkgever en weer aan de advocaat van de werknemer gestuurd. Deze laatste reageert weer per De vaststellingsovereenkomst is nu akkoord.

55 Bedenkrecht werknemer 22 september De werknemer ontvangt de vaststellingsovereenkomst thuis per post. Hij ondertekent en dateert deze overeenkomst op 28 september.

56 Bedenkrecht werknemer 9 oktober De advocaat van de werknemer stuurt een brief aan de werkgever dat de werknemer gebruik maakt van zijn wettelijke bedenkrecht.

57 Poll Wanneer is het bedenkrecht ingegaan? A. op 21 september B. op 22 september C. op 28 september

58 Bedenkrecht werknemer Rechter De vraag die partijen verdeeld houdt, is wanneer de vaststellingsovereenkomst moet worden geacht tot stand te zijn gekomen, ofwel wanneer aan het schriftelijkheidsvereiste is voldaan. De tekst van genoemde bepaling biedt niet direct uitkomst bij de beantwoording van die vraag.

59 Bedenkrecht werknemer Rechter In de wetsgeschiedenis valt echter te lezen dat vanwege het grote belang van een werknemer bij een arbeidsrelatie ervoor is gekozen om werknemers die schriftelijk instemmen met een opzegging of die een beëindigingsovereenkomst ondertekenen (cursivering ktr) een bedenktermijn van veertien dagen te gunnen om hierop terug te kunnen komen.

60 Bedenkrecht werknemer Rechter dat de rechtszekerheid meebrengt dat zowel werknemer als werkgever is gebaat bij een duidelijk aantoonbaar en concreet moment waarop de bedenktermijn aanvangt, komt de kantonrechter voorshands tot het oordeel dat de ondertekening van [eiser] op 28 september 2015 als beslissend moet worden aangemerkt. Rechtbank 10 februari 2016, ECLI:NL:RBROT:2016:996

61 Bedenkrecht werknemer Aandachtspunten bij bedenkrecht: ontvangsttheorie is van toepassing betaal ontslagvergoeding niet uit tijdens bedenktermijn let extra op bij ontslag op staande voet

62 Specifieke bepalingen VSO

63 Specifieke bepalingen VSO Ontslag op staande voet (1.2) Wat gebeurt er als werknemer ontslag op staande voet krijgt na ondertekening van vaststellingsovereenkomst, maar vóór ontslagdatum?

64 Specifieke bepalingen VSO Vergoeding juridische kosten (2.4) Factuur op naam van de werknemer of op naam werkgever maar dan met nadrukkelijke vermelding dat diensten zijn verleend aan werknemer.

65 Specifieke bepalingen VSO Vrijstelling van werkzaamheden (3.1) Denk aan eventuele overdracht en beschikbaarheid werknemer voor bepaalde dossiers. Met behoud van loon en emolumenten behoudens (onkosten, reisvergoeding etc.)

66 Specifieke bepalingen VSO Eindafrekening (4) Specificeer wat tot de eindafrekening behoort Vakantiedagen. Opgenomen of uitbetaald?

67 Specifieke bepalingen VSO Bedrijfseigendommen (5) Wanneer in te leveren?

68 Specifieke bepalingen VSO Pensioen (6) Ter voorkoming van pensioenclaim: maak duidelijk dat pensioenopbouw stopt per datum einde dienstverband.

69 Specifieke bepalingen VSO Concurrentie- en relatiebeding (9) Vervallen of niet? Bij handhaving van deze bedingen expliciete melding maken.

70 Model vaststellingsovereenkomst

71 Webinar: de perfecte arbeidsovereenkomst welke vorm van samenwerking (flex, bepaalde tijd, ZZP)? wet DBA werken met oproepkrachten meest gemaakte fouten in arbeidscontracten dinsdag 28 juni 2016 van tot uur

72 Juridisch advies? Van Gelderen Arbeidsrechtadvocaten Bel

73 Vanaf nu voor u beschikbaar: sheets van deze presentatie model beëindigingsovereenkomst