2.9 Juridische hangijzers in mediations voor de niet-jurist. Aai Schaberg Schaberg Advocatuur & Mediation

Transcriptie

1 2.9 Juridische hangijzers in mediations voor de niet-jurist Aai Schaberg Schaberg Advocatuur & Mediation

2 MfN Mediation congres Juridische hangijzers in mediation voor de niet-jurist Mr. A. Schaberg 28 November 2014

3 Inleiding 1. Wie ben ik? 2. Rechtsgebieden 3. Burgerlijk recht - contracteren 4. De mediationovereenkomst 5. De vaststellingsovereenkomst

4 1. Wie ben ik? Advocaat - mediator : advocaat (De Brauw Blackstone Westbroek en BarentsKrans) 2012-heden: mediator (zelfstandig) Bestuur en toezicht, schrijven

5 2. Rechtsgebieden Staats- en bestuursrecht Strafrecht (Strafvordering/ straf procesrecht) Burgerlijk recht (burgerlijke rechtsvordering/burgerlijk procesrecht, Rv) Bijzondere wetten, zoals WOR en Wft

6 2. Rechtsgebieden Burgerlijk recht: Personen- en familierecht (boek 1) Rechtspersonen (boek 2) Vermogensrecht in het algemeen (boek 3) Erfrecht (boek 4) Zakelijke rechten (boek 5) Verbintenissenrecht (algemeen gedeelte) (boek 6) Bijzondere overeenkomsten (boek 7) Verkeersmiddelen en vervoer (boek 8)

7 3. Burgerlijk recht -contracteren Contractsvrijheid (art. 3: 33 BW jo. 3: 35 BW) of toch niet? Inhoud en/of vorm (uitzonderingen) houvast : Rechtszekerheid en spoorboekje Voorkomen is beter dan genezen

8 3. Burgerlijk recht -contracteren Bewijs (art. 156 Rv e.v. en art. 430 Rv/ HR 26 juni 1992, NJ 1993, 449) Strijd dwingend recht, goede zeden of openbare orde Soms schriftelijke eis (art. 2: 247 BW/ art. 6: 227a BW)

9 3. Burgerlijk recht -contracteren Formuleer zo specifiek mogelijk Haviltex (HR 13 maart 1981, NJ 1981, 635) Redelijkheid en billijkheid (R&B) Art. 3: 12 BW, art. 6: 248 BW en art. 6: 258 BW

10 3. Burgerlijk recht -contracteren Algemene voorwaarden (battle of forms) Dwaling, bedrog en misbruik van omstandigheden (art. 3: 44 BW, vernietigbaar) Wanprestatie (art. 6: 74 BW) of onrechtmatige daad (art. 6: 162 BW)

11 3. Burgerlijk recht -contracteren Remedies: 1: nakoming (doen, laten of betalen); 2: schadevergoeding; en/of 3: ontbinding/vernietiging

12 4. De mediationovereenkomst In pre-mediation fase NMI Gedragsregels van toepassing Waarom schriftelijke mediationovereenkomst verplicht? (Art. 8 Gedragsregels, tenminste vertrouwelijkheid en vrijwilligheid)

13 4. De mediationovereenkomst De ondergetekenden: Natuurlijk persoon (identificatie; woonplaats) Rechtspersoon (N.V., B.V., vereniging, stichting; vestigingsplaats en/of kantooradres) (Semi-)overheidslichaam (gemeente, provincie, ministerie, NGO, PBO)

14 4. De mediationovereenkomst Vertegenwoordiging: Art. 2: 240 BW (uittreksel KvK, buitenlandse partij?) Volmacht (gevolmachtigde geen partij, maar moet wel gebonden worden aan geheimhouding) Wie zijn aanwezig en/of worden betrokken? (Separaat geheimhouding regelen)

15 4. De mediationovereenkomst Omschrijving geschil (verwachtingsmanagement, gedragsregels) Mediator heeft inspanningsverplichting om Specifiek, meer algemeen? Grijs gebied Overeenkomst van opdracht (art. 7: 400 BW e.v. )

16 4. De mediationovereenkomst (Geen automatische) stuiting verjaring Opschorting procedures Art. 9 NMI Mediation Reglement: procedures wel alleen ter bewaring van recht

17 4. De mediationovereenkomst Aanvang: moment ondertekening alle partijen, of andere datum Vgl. art. 3 NMI Mediation Reglement NMI Reglement 2008 zoals dat geldt op (aanhechten, opsturen, bekend verondersteld?)

18 4. De mediationovereenkomst Vrijwilligheid: te allen tijde beëindiging mogelijk, om welke reden dan ook Maar: doorlopende verplichtingen i.g.v. beëindiging

19 4. De mediationovereenkomst Geheimhouding: Verwijs (ten minste) naar art. 7 en art. 10 NMI Mediation Reglement 2008 Tevens bewijsovereenkomst Reikwijdte, art. 21 e.v. Rv en WOB Verschoningsrecht?

20 4. De mediationovereenkomst Honorarium en kosten (toestemming vooraf maken extra kosten, doorlopende verplichting) Uitsluiting/beperking aansprakelijkheid mediator (art. 11 NMI Mediation Reglement)

21 4. De mediationovereenkomst Tussentijdse afspraken (model tekst) Houdbaarheid tussentijdse afspraken bij mislukte mediation (HR 20 december 2013) Alleen gebonden als aan vormvoorschriften is voldaan

22 5. De vaststellingsovereenkomst De Ondergetekenden (idem als mediationovereenkomst) Vorm? Wie stelt op? Considerans (m.o.o. Haviltex, wettelijke voorschriften en goedkeuring andere overheidslichamen en/of organen)

23 5. De vaststellingsovereenkomst Samenhang andere overeenkomsten, battle of forms Vervanging eerdere afspraken behalve Beëindiging lopende procedures? Geheimhouding, vertrouwelijkheid

24 5. De vaststellingsovereenkomst Uitvoeringshandelingen (zoals overdracht zakelijke rechten/eigendom) Finale kwijting Wijziging, ontbinding, vernietiging uitsluiten? Jurisdictie, forum

25 5. De vaststellingsovereenkomst Varia: Medeondertekening mediator? Wilsovereenstemming? Executoriale titel (vgl.wetsontwerp AvS)? Fiscale consequenties?

26