Bestuurdersaansprakelijkheid. Jaap van der Meer advocaat

Transcriptie

1 Bestuurdersaansprakelijkheid Jaap van der Meer advocaat

2 Turnaround Advocaten Turnaround Advocaten is een klein en modern gespecialiseerd advocaten kantoor. Digitaal dossier. Wij bieden de inzet van zeer ervaren onafhankelijke advocaten en curatoren in faillissementen die gespecialiseerde rechtsbijstand verlenen bij: zakelijke conflicten; crediteuren bij faillissementen; het voeren van procedures; risicomanagement.

3 Menu Inleiding De drie belangrijkste stokken om mee te slaan Enkele recente rechtsontwikkelingen Tips voor de praktijk

4 Bedrijven in zwaar weer

5 Of geen vuiltje aan de lucht

6 Oplichters?

7 Misbruik van rechtspersonen?

8 Misleidende jaarrekening

9 Melding betalingsonmacht

10

11 Hebben bonafide bestuurders iets te vrezen?

12 De drie stokken om mee te slaan: 1) Bij ernstig verwijtbare onbehoorlijke taakvervulling van bestuurder is deze hoofdelijk tegenover de rechtspersoon (intern) aansprakelijk voor de daardoor geleden schade (art. 2: 9 B.W.) 2) Bestuurder is aansprakelijk jegens schuldeisers als hij namens de rechtspersoon (a) schulden aangaat of (b) toelaat dat de rechtspersoon bestaande verplichtingen niet nakomt terwijl hij weet of redelijkerwijs behoort te begrijpen dat de rechtspersoon niet aan zijn verplichtingen zal kunnen voldoen en geen verhaal biedt voor de daardoor geleden schade (art. 6: 162 B.W.) 3) Iedere bestuurder is tegenover de boedel hoofdelijk aansprakelijk voor het volledige tekort in het faillissement indien het bestuur zijn taak (in de periode van drie jaren voorafgaand aan het faillissement) kennelijk onbehoorlijk heeft vervuld en aannemelijk is dat dit een belangrijke oorzaak is van het faillissement (art. 2: 248 B.W.)

13 Stok 1: de interne aansprakelijkheid jegens de vennootschap

14 Interne aansprakelijkheid Ook bij goed weer stok om mee te slaan Alleen bij ernstig persoonlijk verwijt Collectieve verantwoordelijkheid bestuur Richtlijnen statuten: oppassen geblazen! Décharge door AvA Enquête Ondernemingskamer Hof Amsterdam Vooral bij wanbeleid heeft bonafide bestuurder iets te vrezen

15 Stok 3

16 Stok 3

17 Stok 2: aansprakelijkheid jegens de schuldeisers van de vennootschap

18 Aansprakelijkheid jegens schuldeisers Alleen bij (dreigend) slecht weer Schemergebied vóór faillissement Voorzienbaarheid van faillissement Bewijslast(ig) voor schuldeiser Wanneer stekker er uit trekken? Doorbreking gelijkheid van schuldeisers Selectieve betalingen Dividenduitkeringen Kortom: eigenlijk alleen de malafide bestuurder

19 Stok 3: aansprakelijkheid jegens de curator van de vennootschap

20 Aansprakelijkheid tegenover curator Het kwaad is al geschied Onderzoek oorzaken faillissement Hoor - wederhoor (Insolad Praktijkregels) Bewijslast(ig) voor curator, tenzij schending publicatie en/of boekhoudplicht Tekort in het faillissement Ook bonafide bestuurder heeft te vrezen

21 Stok 3

22 Stok 3: cases Vialle Ceteco

23 Rechtsontwikkelingen Het nieuwe B.V. recht: goedkeuring bestuur aan dividendbesluit. Als na dividenduitkering vennootschap in betalingsmoeilijkheden komt te verkeren is bestuurder aandeelhouder persoonlijk aansprakelijk als dat ten tijde van de uitkering was te voorzien Aansprakelijkheid voor falend risicomanagement ( in control ) Wetsvoorstel bestuur en toezicht: one tier bestuursmodel Pleidooi in literatuur voor verhoging drempel naar aansprakelijkheid met opzet of bewuste roekeloosheid en afschaffing sanctie op schending publicatieplicht

24 Tot slot een paar tips: Wees in controle, zorg voor adequate risicobeheersing Laat dat zwaard van Damocles niet vallen! (Kruiselings) vrijtekenen, vrijwaren en verzekeren! Zorg voor rugdekking van accountants, juristen bij besluiten met vergaande financiële consequenties (b.v. fairness opinion) Snelle risico toets bij aanvaarding benoeming bestuurder commissaris en advies bij vrijtekening en vrijwaring

25 Afsluiting Volgende informatiebijeenkomsten: 29 sept. 2011: doorstart vanuit faillissement 24 nov. 2011: procederen in bedrijfskwesties, hoe gaat dat en hoeveel kost dat? Volg ons op: