Prijsclausules op het Kruispunt van Twee Werven. Marijke Roelants

Transcriptie

1 Prijsclausules op het Kruispunt van Twee Werven Marijke Roelants 1

2 KOOP-VERKOOP AANDELEN SPA = AANDELEN + PRIJS Art.1582 BW : Koop is een overeenkomst waarbij de ene partij zich verbindt om een zaak te leveren, en de andere om daarvoor een prijs te betalen ( ) 2

3 TWEE WETGEVINGSWERVEN VENNOOTSCHAPSRECHT overdracht VERBINTENISSENRECHT prijs 3

4 HERVORMINGEN WVV WERF 1 Ontwerp wet tot invoering Wetboek Vennootschappen en Verenigingen ingediend op 4 juni 2018 Goedkeuring parlement verwacht in mei/ juni 2019 Gesloten aanpak 4

5 W.VENN. vs WVV OVERDRACHT (NV) W. VENN WVV Art. 504: registratie overdracht aandelen Cass. 12 juli 1923: Overdracht gebeurt tussen partijen door enkele wilsovereenstemming (Pas. 1923, I, 424) Art. 7:74: registratie overdracht aandelen Art. 7:73: De overdracht en overgang van effecten gebeurt volgens de regels van het gemeen recht 5

6 HERVORMINGEN NIEUW BW WERF 2 Boek 5 Verbintenissen Voorontwerp goedgekeurd door Ministerraad op 30 maart 2018 Open aanpak Boek 6 Bijzondere overeenkomsten Geen informatie op website FOD Justitie 6

7 BW vs BOEK 5 NIEUW BW - BEPAALBAARHEID BW NIEUW BW (BOEK 5) Art BW: Art. 5.53: De verbintenis moet tot voorwerp hebben een zaak die ten minste t.a.v. haar soort bepaald is ( ) De prestatie moet bepaald of ten minste bepaalbaar zijn zonder dat een nieuwe wilsovereenstemming tussen partijen is vereist Cass. 21 september 1987 Arr.Cass , nr. 39, 84 De feitenrechter beoordeelt op soevereine wijze of het voorwerp (in casu de verkoopprijs) bepaalbaar is, d.w.z. kan worden vastgesteld, zonder dat een nieuw akkoord van partijen nodig is, op grond van objectieve gegevens die aan de wil van partijen zijn onttrokken. MvT(p ) ( ) het volstaat ( ) dat de overeenkomst de nodige elementen bevat om ( ) de prijs ( ) te bepalen zonder een nieuwe tussenkomst van de partijen. 7

8 PRIJSBEPALING - BW Art BW: De koopprijs moet bepaald zijn en door de partijen worden vastgesteld. bepaald: bij wilsovereenstemming vaste prijs ( locked box ) bepaalbaar : na wilsovereenstemming o.b.v. objectieve gegevens aan wil partijen onttrokken Bepaling prijs o.b.v. closing accounts Bepaling prijs o.b.v. earn-out 8

9 MOGELIJKE ISSUES Prijs is niet vermeld in SPA (af te leiden uit andere handelingen bv. storting) Prijs hangt af van de wil van één van de partijen (potestatief) Prijs is marktwaarde Prijs moet nog verder worden onderhandeld (bv. inventaris) 9

10 TOPIC 1: LEEUWENBEDING ART. 32 W.VENN. De overeenkomst die aan één van de vennoten de gehele winst toekent is nietig. Hetzelfde geldt voor het beding waarbij de gelden of goederen, door één of meer vennoten in de vennootschap ingebracht, worden vrijgesteld van verlies. Twee luiken: Verbod uitsluiting winst (lid 1) Verbod vrijstelling verlies (lid 2) M. Roelants, Het loutere vennootschapsbelang als toetssteen voor het leeuwenbeding: stand van zaken bij uitoefening put- en callopties anno 2015, TRV 2015,

11 Eenzijdige beslissing Putoptie: verkoper beslist Calloptie: koper beslist (bv. Rb. Gent 6 februari 1998, RW , 1047) Ogenblik wilsovereenstemming: Bij uittrede : uittredeput Bij intrede: intredeput Minimumprijs: KENMERKEN LEEUWENBEDING Uittredeput: verkoopprijs SPA Cass. 5 november 1998 (Torraspapel) - oorzakelijke onafhankelijkheid Intredeput: inbreng of aankoopprijs SPA Cass. 29 mei 2008 (Amon-Ra) - loutere vennootschapsbelang 11

12 WERFRECHT WVV : tekst art. 32 lid 2 wordt geschrapt (MvT, p ) achterhaald + verhindert sluiten nuttige overeenkomsten op economisch vlak onrechtvaardige clausules : theorie gekwalifceerde benadeling Overgangsrecht: onmiddellijk (MvT, p. 351 maar RvSt nr. 3119/007, p. 28) BOEK 5 NIEUW BW: art en 5.41 (MvT, p. 46 en 59-63) Nieuw algemeen wilsgebrek = misbruik van omstandigheden (vervanger gekwalificeerde benadeling ) Doorslaggevend (relatief nietig) en als niet (aanpassing contract) 12

13 BW vs BOEK 5 NIEUW BW DERDE BEPAALT PRIJS BW NIEUW BW (BOEK 5) Art BW Cass. 21 september 1987: Indien de basiselementen ter berekening van de prijs of de gegevens a.d.h.v. welke de deskundige de prijs kan vaststellen niet in de overeenkomst zijn opgenomen, is deze overeenkomst geen voltrokken koop zolang deze deskundige de prijs niet heeft bepaald. Art MvT, p : ( ) het volstaat dat de overeenkomst de nodige elementen bevat om ( ) de prijs ( ) te bepalen zonder een nieuwe tussenkomst van de partijen (bv. ( ) door de bepaling door een derde ( )). Zoals wordt aangenomen door rechtspraak en rechtsleer blijft ( ) uiteraard een marginaal toetsingsrecht door de rechter mogelijk. Art BW - De bepaling van de koopprijs kan echter aan een derde worden overgelaten; indien de derde de waardering niet wil of kan doen, is er geen koop. 13

14 AANDACHTSPUNTEN Keuze waardebepaler (persoon/ rechtspersoon): Naam (+ alternatief) Aanstellingsprocedure onafhankelijkheid niet vereist Kosten ( default : koper 1593 BW) Tijdsbestek vastleggen (gevolg bij overschrijding) link met geschillenbeslechtingsclausule of aparte regeling Waarderingsmethode en cijfers te gebruiken voor prijsberekening bepalen Vaak voorkomend bij: closing accounts/ earn-out 14

15 MARIJKE ROELANTS BoldLAW by R.o.R. BVBA - Veeartsenstraat 54 / rue des Véterinaires, 1070 Brussels, Belgium Tel: +32 (0) legal@boldlaw.eu